positive: 乙公司提起反诉称:2001 年6月, 甲、乙双方 就丙公司欠乙公司货款一事曾达成协议,约定甲公司代替丙公司偿还欠乙公司的全部货款。 此后甲公 司未偿还该款项。故请求判令甲公司偿付货款及利息。 问题:乙公司提起的反诉是否成立? 分析: 反诉成立的条 件包括形式要件和实质要件。 本案的关键是看乙公司提起的诉与本诉是 否满足反诉成立的实质要件,即二者之间 是否存在牵连关系。反诉与本诉之间的牵连关系, 是指反诉与本诉在诉讼请求和诉讼理由上, 以同一事实或者同 一法律关系为根据。 乙公司提 起的反诉与本诉不是基于同一事实和同一法律关系,其间不存在牵连关系,不能成 立反诉,当告知乙公司另案起诉。 8、刘某在某保险公司业务员的说服下投保,保险公司签发了“老来福终生寿险”及“附加住院 医疗保险”。之后 刘某因病住院,刘某依保险单向保险公司申请给付医疗费,保险公司以刘 某带病投保为由拒绝给付。刘某遂以该保 险公司为被告向人民法院提起诉讼。 保险公司认定刘某带病投保的根据是刘某诊治医院的病历记录, 而病历记录 中关于刘某投保 前患病的记载来源于口述,这种口述是刘某亲属所为。刘某提出,保险公司的业务员在订立 保险 合同时,没有依法向刘某说明保险条款,证人为刘某同事。 问: (1)刘某的同事能否成为原告方的证人? (2) 保险公司提供的病历记录是属于言词证据还是实物证据?是属于原始证据还是传来证 据?是属于直接证据还是间 接证据? 分析:首先看第一个问题:刘某的同事能否成为原告方的证人? 回答是肯定的, 因为凡是知道案件真实 情况的人均可以作为证人, 刘某声称该同事在签订保 险合同时在场,则尽管被告方否认,但仍不妨碍其成为原告 方的证人,被告方可以提供相反 证据加以反驳,否定其在场的真实性。 证人与原告系同事关系,虽然证人与原告 存在利害关系并不影响该证人证言作为证据的资 格,但是,证人的身份影响该证人证言的证明力。法院需要结合其 他证据来对证人证词的真 实性加以判断。 再看第二个问题中的第一问: 保险公司提供的病历记录是属于言词证据 还是实物证据?病历 记录虽然来源于人的口头陈述,但一旦记录下来,便成为书面证据,因而属于实物证据。 再 看第二个问题中的第二问: 保险公司提供的病历记录是属于原始证据还是传来证据?保险 公司所提供的病历记录 属于书证,就书证本身的形式而论,因其中间没有经过复
negative: 2007年1月23日,原告与被告、案外人上海上飞广告有限公司签订了《关于上海市平安机械厂部分建筑物转让协议书》,约定原告将上述抵押的建筑物中3幢、4幢、5幢、7幢房屋转让给案外人,所得转让款全部用于归还剩余的贷款262万元后,被告同意撤销系争的抵押权。但在原告依约归还了被告贷款262万及利息后,被告不同意协助办理抵押权注销手续,故原告起诉来院。被告中国农业银行股份有限公司上海奉贤支行对原告主张的事实及提供的证据均无异议,但认为被告另有一笔贷款本金37万及利息50多万未归还,故其不同意撤销原告在上海市奉贤区四团镇沿港路XXX号1-13幢房屋设定的抵押权。原告围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。鉴于被告对原告提供的证据、主张的事实无异议,本院对原告的证据予以确认并在卷佐证,对原告主张的事实确认属实。本院认为,涉案转让协议是当事人真实意思的表示,合法有效,双方均应遵循诚实、信用的原则全面履行义务。现原告依约将转让的价款用于归还被告的剩余的贷款262万元及利息,则此房产抵押所担保的主债权已消灭,相应的抵押担保物权也已消灭,故被告应协助原告注销系争房屋的抵押登记。综上所述,原告要求被告协助注销设立在涉案房屋的抵押登记,于法有据,本院予以支持。