title: 2000/199/CE: Decisión de la Comisión, de 17 de marzo de 1999, relativa a la ayuda estatal otorgada por Grecia a Heracles General Cement Company [notificada con el número C(1999) 716] (Texto pertinente a efectos del EEE) (El texto en lengua griega es el único auténtico)

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Greece
State aid
cement
control of State aid
industrial restructuring
infringement of EU law

text: 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/1 II (Actos cuya publicaci(cid:243)n no es una condici(cid:243)n para su aplicabilidad) COMISI(cid:211)N DECISI(cid:211)N DE LA COMISI(cid:211)N de 17 de marzo de 1999 relativa a la ayuda estatal otorgada por Grecia a Heracles General Cement Company [notificada con el nœmero C(1999) 716] (El texto en lengua griega es el œnico autØntico) (Texto pertinente a efectos del EEE) (2000/199/CE) LA COMISI(cid:211)N DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS, II Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea y, en particular, el pÆrrafo primero del apartado 2 de su art(cid:237)culo 93, Antecedentes DespuØs de haber emplazado a los interesados para que pre- senten sus observaciones, de conformidad con el citado art(cid:237)cu- lo (1) y teniendo en cuenta dichas observaciones, Considerando lo siguiente: I La Decisi(cid:243)n Heracles y su anulaci(cid:243)n (1) El 6 de julio de 1995 el Tribunal de Primera Instancia de las Comunidades Europeas anul(cid:243) (2) la Decisi(cid:243)n tomada por la Comisi(cid:243)n, notificada a las Autoridades griegas mediante carta de 1 de agosto de 1991 (3), por la que se aprobaba la ayuda otorgada por el Gobierno griego a Heracles General Cement Company (en lo suce- sivo dØnominada «Heracles») sociedad griega fabricante de cemento. (1) DO C 84 de 21. 3. 1996, p. 3. (2) Asuntos acumulados T-447/93, T-448/93 y T-449/93: AITEC contra Comisi(cid:243)n (Recopilaci(cid:243)n 1995, p. II-1971). (3) DO C 1 de 4. 1. 1992, p. 4. (2) Para paliar las graves perturbaciones de la econom(cid:237)a griega, en 1983 las Autoridades griegas adoptaron una serie de medidas estructurales, entre las que figuraba la Ley no 1386/83 de 5 de agosto de 1983 (en lo sucesivo Ley no 1386/83) en virtud de la cual se cre(cid:243) la Business Reconstruction Organization (en lo sucesivo denomi- nada «la OAE»). La OAE ten(cid:237)a por objetivo «contribuir al desarrollo social y econ(cid:243)mico del pa(cid:237)s mediante el saneamiento financiero de las empresas, la introducci(cid:243)n y uso de tecnolog(cid:237)a extranjera, el fomento de la tecnolo- g(cid:237)a nacional y la constituci(cid:243)n y explotaci(cid:243)n de empresas socializadas o de econom(cid:237)a mixta». Se facult(cid:243) expresa- mente a la OAE para administrar y explotar empresas, participar en el capital de las mismas y conceder prØsta- mos. La Ley no 1386/83 permit(cid:237)a asimismo la capitaliza- ci(cid:243)n de las deudas de las empresas mediante la emisi(cid:243)n de acciones. (3) En virtud de la Decisi(cid:243)n Ministerial de 7 de agosto de 1986, el Gobierno griego aplic(cid:243) la Ley no 1386/83 a la sociedad Heracles, cuyo balance ven(cid:237)a arrojando un importante dØficit desde 1983, sometiØndola a control pœblico y convirtiendo en capital las deudas contra(cid:237)das con los organismos pœblicos griegos, que ascend(cid:237)an a 27 755 millones de dracmas griegas, 84 millones de euros aproximadamente. L 66/2 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 (4) Las Autoridades griegas no notificaron a la Comisi(cid:243)n la publicaci(cid:243)n de la Ley no 1386/83 ni le informaron de la intenci(cid:243)n del Gobierno griego de aplicar dicha Ley a Heracles en agosto de 1986. Sin embargo, tras la conce- si(cid:243)n de la ayuda, el asunto fue puesto en conocimiento de la Comisi(cid:243)n por los competidores de Heracles. Segui- damente, la Comisi(cid:243)n exigi(cid:243) al Gobierno griego, mediante su tØlex de 18 de septiembre de 1986, que le facilitara informaci(cid:243)n al respecto en un plazo de siete d(cid:237)as y que, en caso de que aplicara dicha Ley no 1386/83, se lo notificara. En respuesta a esa petici(cid:243)n, el Gobierno griego facilit(cid:243) informaci(cid:243)n pormenorizada mediante su carta de 10 de octubre de 1986 resaltando especialmente que, en su opini(cid:243)n, la conversi(cid:243)n de las deudas de Heracles en acciones no constitu(cid:237)a una ayuda en el sentido de lo dispuesto en las art(cid:237)culos 92 y 93 del Tratado. (5) Paralelamente, la Comisi(cid:243)n inici(cid:243) el 29 de octubre de 1986 los procedimientos para anular la Ley no 1386/83, que finalizaron el 7 de octubre de 1987 con la publica- ci(cid:243)n de la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE (4) por la que por fin se aprobaba la aplicaci(cid:243)n de la Ley no 1386/83 en virtud de lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado partiendo del principio de que el objeto de dicha Ley era paliar la grave perturbaci(cid:243)n de la eco- nom(cid:237)a de un Estado mienbro. (6) No obstante, para la aplicaci(cid:243)n de la Ley no 1386/83 se estipul(cid:243) una serie de condiciones entre las que figuraba la obligaci(cid:243)n de que el Gobierno griego notificara los casos que superaran un l(cid:237)mite determinado. (7) En el preÆmbulo de dicha Decisi(cid:243)n, la Comisi(cid:243)n afir- maba que la Ley no 1386/83 y las actividades de la OAE cumpl(cid:237)an las condiciones para la aplicaci(cid:243)n de lo dispuesto en el gui(cid:243)n segundo de la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 a la vista especialmente del Protocolo no 7 anejo al Acta de adhesi(cid:243)n de Grecia relativo al desarrollo econ(cid:243)mico e industrial de Grecia (en lo suce- sivo denominado «el Protocolo no 7»). El Protocolo no 7 establece que «en aplicaci(cid:243)n de los art(cid:237)culos 92 y 93 del Tratado CEE habrÆ que tener en cuenta los objetivos de la expansi(cid:243)n econ(cid:243)mica y de la mejora del nivel de vida de la poblaci(cid:243)n». (8) El Gobierno griego tuvo conocimiento de la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE mediante carta de la Comisi(cid:243)n de 17 de noviembre de 1987. Posteriormente, las Autoridades griegas facilitaron mediante su carta de 3 de diciembre de 1987 mÆs detalles sobre Heracles reiterando una vez mÆs su opini(cid:243)n de que la controvertida intervenci(cid:243)n no constitu(cid:237)a una ayuda estatal. (9) El 8 de diciembre de 1987 la Public Cement Company Titan (en lo sucesivo denominada «Titan») sociedad griega competidora de Heracles, present(cid:243) una denuncia ante la Comisi(cid:243)n declarÆndose contraria a la concesi(cid:243)n de una ayuda a Heracles. (4) DO L 76 de 22. 3. 1988, p. 18. (10) Por carta de 15 de febrero de 1988, la Comisi(cid:243)n noti- fic(cid:243) al Gobierno griego su decisi(cid:243)n de iniciar un proce- dimiento sobre la base del apartado 2 del art(cid:237)culo 93 del Tratado contra la ayuda otorgada a Heracles. Las exportaciones griegas de cemento a otros Estados miem- bros y especialmente las de Heracles registraron un aumento y la Comisi(cid:243)n consider(cid:243) que dicha ayuda pod(cid:237)a entraæar una perturbaci(cid:243)n de la competencia y afectar a los intercambios comerciales entre los Estados miembros en el sentido de lo dispuesto en el apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tratado, dado que Heracles ven(cid:237)a registrando pØrdidas desde 1983 al tiempo que partici- paba en el comercio intracomunitario. Evidentemente el œnico caso de excepci(cid:243)n que pod(cid:237)a aplicarse a la ayuda era la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado, pero la aplicaci(cid:243)n de esa disposici(cid:243)n estaba sujeta al cumplimiento de determinadas condiciones que, en su opini(cid:243)n, no se reun(cid:237)an en el caso de Heracles. (11) El 9 de marzo de 1988 Titan remiti(cid:243) a la Comisi(cid:243)n una serie de observaciones suplementarias sobre la ayuda otorgada a Heracles. (12) En el marco de su decisi(cid:243)n de iniciar un procedimiento con arreglo a lo dispuesto en el apartado 2 del art(cid:237)culo 93, la Comisi(cid:243)n remiti(cid:243) una comunicaci(cid:243)n (5) a las par- tes interesadas, a excepci(cid:243)n de los Estados miembros, para que en el plazo de un mes le presentaran sus observaciones acerca de la ayuda otorgada a Heracles. (13) Tras dicha comunicaci(cid:243)n, numerosos competidores de Heracles afirmaron que la intervenci(cid:243)n de las Autorida- des griegas, que fortaleci(cid:243) en grado sumo la capacidad competitiva de Heracles, perturbaba gravemente el mer- cado comunitario del cemento. Ello dio lugar a frecuen- tes reuniones e intercambios de correspondencia entre, por un lado, la Comisi(cid:243)n y las sociedades denunciantes y, por otro, entre la Comisi(cid:243)n y el Gobierno griego. (14) Con la Decisi(cid:243)n por la que daba su aprobaci(cid:243)n a la ayu- da (6) la Comisi(cid:243)n daba por finalizado el procedimiento que hab(cid:237)a inciado. En dicha Decisi(cid:243)n la Comisi(cid:243)n afir- maba que la ayuda otorgada en 1986 a Heracles por la que se convert(cid:237)a una parte en capital de su deuda era compatible con la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE. (15) El 3 de abril de 1989 la Comisi(cid:243)n inici(cid:243), al mismo tiempo que el procedimiento contra Heracles, el con- templado en el apartado 2 del art(cid:237)culo 93 del Tratado en contra de la ayuda otorgada en virtud de la Ley no 1386/83 a la sociedad Halkis Cement Company, tercer fabricante griego de cemento. Dicho procedimiento con- dujo a la Decisi(cid:243)n 91/144/CEE (7) (en lo sucesivo deno- minada «la Decisi(cid:243)n relativa a Halkis Cement Company») en virtud de la que la Comisi(cid:243)n ven(cid:237)a a demostrar que la ayuda a Halkis Cement Company infring(cid:237)a lo dipuesto en el apartado 3 del art(cid:237)culo 93 del Tratado y era incompatible con el mercado comœn por no reunir los (5) DO C 124 de 11. 5. 1988, p. 4. (6) VØase la nota 3. (7) DO L 73 de 20. 3. 1991, p. 27. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/3 criterios para la aplicaci(cid:243)n de los apartados 2 y 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado, mÆxime teniendo en cuenta el aumento de las exportaciones a Italia de Halkis Cement Company. La Comisi(cid:243)n hab(cid:237)a llegado pues a la conclu- si(cid:243)n de que la ayuda era contraria al «interØs comœn». IV Principales conclusiones del Tribunal de Primera Instancia III Las partes denunciantes ante el Tribunal (16) El 27 de marzo de 1992 la Associazione Italiana Tec- nico Economica del Cemento (en lo sucesivo denomi- nada «AITEC»), asociaci(cid:243)n de fabricantes italianos de cemento, present(cid:243) un recurso ante el Tribunal de las Comunidades Europeas para que se declarara nula la Decisi(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n publicada el 1 de agosto de 1991 (8) relativa a la aprobaci(cid:243)n de la ayuda otorgada a Heracles. (17) El 30 de marzo de 1992 Titan y la British Cement Asso- ciation (en lo sucesivo denominada «BCA») junto con tres de sus compaæ(cid:237)as asociadas, a saber, la Blue Circle Industries plc (en lo sucesivo denominada «Blue Circle»), la Castle Cement Ltd (en lo sucesivo denominada «Cas- tle») y la Rugby Group plc (en lo sucesivo denominada «Rugby») que constituyen los principales fabricantes de cemento del Reino Unido, interpusieron recurso por la misma Decisi(cid:243)n (en lo sucesivo denominada «la Decisi(cid:243)n impugnada»). (18) El Presidente del Tribunal decidi(cid:243) acumular los tres asuntos C-97/92, C-105/92 y C-106/92. (19) A ra(cid:237)z de las correspondientes peticiones presentadas el 14 y 10 de agosto de 1992 ante la Secretar(cid:237)a del Tribu- nal y en virtud de las decisiones del Presidente del Tribu- nal de 12 de octubre de 1992 y 24 de marzo de 1992 respectivamente, el Gobierno griego y posteriormente Heracles obtuvieron permiso para intervenir en los tres asuntos a favor de las pretensiones de la parte demanda- da. El 7 de diciembre de 1992 y el 3 de julio de 1993 el Gobierno griego y Heracles presentaron sendos escri- tos de intervenci(cid:243)n en referencia a dichos tres asuntos acumulados. (21) En sustancia el Tribunal de Primera Instancia pudo observar que todas las partes denunciantes coincid(cid:237)an en afirmar que, para evaluar si la ayuda era compatible con el Tratado, la Comisi(cid:243)n no deb(cid:237)a limitarse a examinar la eventual conformidad de la misma con los criterios de la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE, que reconoc(cid:237)a efectivamente la conformidad con el Tratado del rØgimen de ayudas esta- blecido por la Ley no 1386/83 en virtud de la cual fue concedida dicha ayuda. En opini(cid:243)n de las partes denun- ciantes la Comisi(cid:243)n deb(cid:237)a haber examinado la compati- bilidad de dicha ayuda con el mercado comœn. De modo que el Tribunal de Primera Instancia consider(cid:243) necesario la Decisi(cid:243)n especificar primero el 88/167/CEE y verificar posteriormente si la Decisi(cid:243)n impugnada infring(cid:237)a la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE y el art(cid:237)- culo 92 del Tratado. contenido de (22) Por lo que se refiere a la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE, el Tribu- nal de Primera Instancia observ(cid:243) que la Comisi(cid:243)n hab(cid:237)a dado su aprobaci(cid:243)n a la aplicaci(cid:243)n de la Ley no 1386/83 basÆndose en el Protocolo no 7 y en el pÆrrafo segundo de la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado, habida cuenta de que dicha Ley ten(cid:237)a por objeto paliar una grave perturbaci(cid:243)n de la econom(cid:237)a griega. No hay que olvidar, no obstante, que la Comisi(cid:243)n aprob(cid:243) la aplicaci(cid:243)n de la Ley no 1386/83 a condici(cid:243)n de que: «el Gobierno griego notificara toda intervenci(cid:243)n, basada en dicha Ley, en empresas con trescientos o mÆs empleados en el caso de sectores no sensibles o con cien o mÆs en el de sectores sensibles». (23) En opini(cid:243)n del Tribunal de Justicia la Comisi(cid:243)n estim(cid:243) oportuno que, dada la importancia de las intervenciones de la OAE, era necesario examinar si la concesi(cid:243)n de la ayuda reun(cid:237)a los requisitos de la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE y si tuvo como consecuencia que «las dos empresas con- troladas se hallaran frente a las empresas de los demÆs Estados miembros en una posici(cid:243)n de competencia mÆs ventajosa de la que hubieran gozado de no haber sur- gido dichas dificultades». El Tribunal de Justicia lleg(cid:243) a la conclusi(cid:243)n de que la necesidad de ese examen se fun- damentaba en lo dispuesto en el art(cid:237)culo 92 del Tratado, que tiene por objetivo evitar que los Estados miembros otorguen ayudas que puedan falsear la competencia o influir en el comercio intracomunitario. (20) El 27 de setiembre de 1993 el Tribunal de Justicia remi- ti(cid:243) el caso al Tribunal de Primera Instancia. (8) VØase la nota 3. (24) El Tribunal de Justicia observ(cid:243) que la Comisi(cid:243)n dejaba claro en la Decisi(cid:243)n impugnada que la obligaci(cid:243)n de notificar los casos importantes de ayudas ten(cid:237)a por obje- tivo «posibilitar su examen desde el punto de vista de su impacto en la competencia y en el comercio intracomu- L 66/4 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 nitario». Ello no obstante, la Comisi(cid:243)n se limit(cid:243) a exami- nar las consecuencias de la ayuda en territorio griego lle- gando l(cid:243)gicamente a la conclusi(cid:243)n de que la misma reu- n(cid:237)a todos los requisitos de dicha Decisi(cid:243)n, especialmente por lo que se refiere a la viabilidad de la empresa y a la ausencia de ningœn tipo de aumento de la capacidad productiva. El Tribunal de Justicia observ(cid:243) que, si bien era realmente necesario que se tomaran en cuenta esos elementos para juzgar la compatibilidad de la ayuda con el mercado comœn, Østos no eran suficientes para alcan- zar conclusi(cid:243)n alguna al respecto dado que en virtud de la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE la Comisi(cid:243)n estaba obligada a comprobar si pod(cid:237)a verse falseada la competencia o el comercio intracomunitario. Sin embargo, esta instituci(cid:243)n no realiz(cid:243) ningœn tipo de examen en ese sentido. (25) Por consiguiente, en opini(cid:243)n del Tribunal de Justicia, la Comisi(cid:243)n no cumpli(cid:243) con su obligaci(cid:243)n, que se des- prende de la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE y del art(cid:237)culo 92 del Tratado, de examinar si la ayuda falseaba la competencia o afectaba al comercio intracomunitario. V Ampliaci(cid:243)n del procedimiento del apartado 2 del art(cid:237)culo 93 (26) Tras la sentencia del Tribunal de Justicia por la que se anulaba la Decisi(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n relativa a la aplica- ci(cid:243)n del procedimiento del apartado 2 del art(cid:237)culo 93 segu(cid:237)a abierto el procedimiento iniciado en 1988 y era necesario tomar una decisi(cid:243)n definitiva al respecto. (27) Por lo tanto, para ajustarse a la sentencia del Tribunal de Justicia, el 14 de noviembre de 1995 la Comisi(cid:243)n decid(cid:237)a ampliar el procedimiento establecido en el apar- tado 2 del art(cid:237)culo 93 afirmando que, dado que œnica- mente hab(cid:237)a iniciado el procedimiento para examinar si la ayuda otorgada a Heracles se ajustaba a la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE, ahora ten(cid:237)a que modificar el procedimiento para poder llevar a cabo el examen de la compatibilidad de la misma con el art(cid:237)culo 92 tal como ped(cid:237)a el Tribu- nal de Justicia, sin menoscabar por ello el derecho del Gobierno griego a defenderla. Por otro lado, en 1995 la Comisi(cid:243)n manifest(cid:243) que la ampliaci(cid:243)n de capital de Heracles constitu(cid:237)a una ayuda en el sentido de lo dis- puesto en el apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tratado CE, pero existen serias dudas de que la misma pudiera ser compatible con el mercado comœn. En su Decisi(cid:243)n la Comisi(cid:243)n planteaba tambiØn la cuesti(cid:243)n de si la ayuda otorgada a Heracles deb(cid:237)a limitarse al importe estricta- mente necesario para recuperar su rentabilidad y, tras comparar a Heracles con su menor, pero rentable com- petidor Titan, llegaban a la conclusi(cid:243)n de que la primera de ambas compaæ(cid:237)as disfrutaba de una sobrecapitaliza- ci(cid:243)n de unos 5 000 millones de dracmas griegas (15,5 millones de euros aproximadamente). (28) Por carta de 29 de noviembre de 1995 la Comisi(cid:243)n comunicaba a Grecia su decisi(cid:243)n de ampliar el procedi- miento contemplado en el apartado 2 del art(cid:237)culo 93. Por su parte, las Autoridades griegas remitieron a la Comisi(cid:243)n, mediante carta de 13 de febrero de 1996, su respuesta al respecto, que se resume mÆs adelante. (29) La Decisi(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n de ampliar el procedimiento fue publicada en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas (9). La Comisi(cid:243)n invit(cid:243) a los demÆs Estados miembros y partes interesadas a presentar sus observa- ciones sobre la medida en cuesti(cid:243)n. Tres asociaciones nacionales de fabricantes de cemento y un competidor de Heracles, as(cid:237) como otras partes interesadas, trans- mitieron sus observaciones al respecto, que figuran en el anexo VI. (30) Por carta de 17 de junio de 1996 la Comisi(cid:243)n trans- miti(cid:243) al Gobierno griego los comentarios de las terceras partes interesadas. Tras solicitar mediante carta de 23 de julio y 12 de septiembre de 1996 varias pr(cid:243)rrogas del plazo de presentaci(cid:243)n de observaciones, las Autoridades griegas las remitieron a la Comisi(cid:243)n mediante carta de 8 de noviembre de 1996 y, por su parte, Heracles facilit(cid:243) respecto el 12 de informaci(cid:243)n complementaria al diciembre de 1996 y el 23 de diciembre de 1996. A ra(cid:237)z de estas respuestas el 16 de enero de 1997 la Comisi(cid:243)n solicit(cid:243) al Gobierno griego que le enviara mÆs detalles y Østos le fueron remitidos el 6 de febrero de 1997. (31) A finales de verano y principios de otoæo se celebr(cid:243) una serie de entrevistas entre los servicios de la Comisi(cid:243)n y todas las partes interesadas: el 29 de julio de 1997 con la Agrupaci(cid:243)n de Fabricantes de Cemento de Espaæa (Oficimen), el 30 de julio de 1997 con AITEC, el 31 de julio de 1997 con los antiguos accionistas de Heracles, el 31 de julio de 1997 con Lafarge CoppØe SA, el 1 de agosto de 1997 con los representantes de los fabricantes britÆnicos de cemento y el 17 de septiembre de 1997 con Titan. El 19 de septiembre de 1997 se celebr(cid:243) una reuni(cid:243)n conjunta con Heracles y el Gobierno griego. (32) El 12 de agosto de 1997 la Comisi(cid:243)n pidi(cid:243) informaci(cid:243)n suplementaria a las Autoridades griegas, quienes remitie- ron su respuesta el 17 de noviembre de 1997. Titan remiti(cid:243) informaci(cid:243)n suplementaria a la Comisi(cid:243)n el 2 de diciembre de 1997. El 23 de enero de 1998 Heracles envi(cid:243) una nota a la Comisi(cid:243)n. El 10 de febrero de 1998 las Autoridades griegas remitieron mÆs informaci(cid:243)n a la Comisi(cid:243)n y el 6 de abril de 1998 Heracles entreg(cid:243) toda- v(cid:237)a mÆs informaci(cid:243)n a la Comisi(cid:243)n. (9) VØase la nota 1. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/5 (33) El 5 de octubre se celebr(cid:243) una reuni(cid:243)n con las Autorida- des griegas y el 24 de noviembre el y 29 de diciembre de 1998 Heracles volvi(cid:243) a presentar mÆs informaci(cid:243)n. El 12 de enero se celebr(cid:243) una nueva reuni(cid:243)n a petici(cid:243)n de los representantes de Heracles. El 8 de febrero las Autoridades griegas entregaron a la Comisi(cid:243)n datos defi- nitivos, con el resumen de todas las reuniones celebradas y de toda la informaci(cid:243)n presentada. VI Observaciones recibidas durante el procedimiento contemplado en el apartado 2 del art(cid:237)culo 93 VI. 1. Observaciones presentadas por Heracles y el Gobierno griego en el marco del procedi- miento (34) Tras la primera Decisi(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n adoptada en 1988 para iniciar el procedimiento, el 27 de abril de 1988 el Gobierno griego present(cid:243) sus primeras observa- ciones. El 29 de junio de 1988 los representantes de Heracles y del Gobierno griego celebraron una reuni(cid:243)n bilateral, tras la cual la Comisi(cid:243)n solicit(cid:243) mÆs informa- ci(cid:243)n mediante carta de 18 de julio de 1988, a la que recibi(cid:243) respuesta el 26 de octubre de 1988. El 30 de mayo de 1989 se celebr(cid:243) otra reuni(cid:243)n, tras la cual las informaci(cid:243)n Autoridades mediante carta de 18 de julio de 1989. El 13 de diciem- bre de 1989 se volvi(cid:243) a celebrar otra reuni(cid:243)n, que fue seguida el 6 de marzo de 1990 de una nueva carta del Gobierno griego. El 19 de octubre, el 16 de noviembre de 1990 y el 11 de noviembre de 1991 se celebraron nuevas reuniones y el 3 de marzo de 1991 el Gobierno griego present(cid:243) por escrito mÆs informaci(cid:243)n. remitieron mÆs griegas (35) En 1988 el Gobierno griego rechaz(cid:243) tajantemente la posici(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n alegando que la intervenci(cid:243)n de la OAE se hab(cid:237)a limitado a la cantidad m(cid:237)nima indispen- sable para garantizar la viabilidad de la empresa y que ademÆs hab(cid:237)a sido necesario mantener el precio nacional del cemento a niveles bajos y estables. El Gobierno griego neg(cid:243) tambiØn que se hubiera incrementado o se pudiera haber incrementado gracias a esa intervenci(cid:243)n la capacidad productiva de Heracles al tiempo que afir- maba que, si bien la ayuda regional complementaria hab(cid:237)a sido otorgada en 1985, todav(cid:237)a no hab(cid:237)a sido abo- nada y que de todos modos sin dicha ayuda la conver- si(cid:243)n de la deuda en capital iba a ser 3 000 millones de dracmas griegas mayor. AdemÆs el Gobierno griego pre- sent(cid:243) informaci(cid:243)n sobre las inversiones de Heracles, donde se demostraba que efectivamente se hab(cid:237)a llevado a cabo una real reestructuraci(cid:243)n en esa empresa. (36) En 1989 el Gobierno griego anunci(cid:243) que aceptaba algu- nas de las demandas de la Comisi(cid:243)n. Se suprimi(cid:243) el pre- cio fijo nacional del cemento y se decidi(cid:243) incrementar el programa de inversiones de Heracles para el per(cid:237)odo 1987-1990 acelerando de este modo su reestructura- ci(cid:243)n. Por œltimo, el Gobierno griego decidi(cid:243) no conce- der la ayuda regional complementaria. (37) En 1990 y 1991 la discusi(cid:243)n se centr(cid:243) en el problema pendiente, a saber, el importe de la ayuda, y en la deci- si(cid:243)n del Gobierno griego de privatizar Heracles. (38) A lo largo de todo el procedimiento iniciado ante el Tri- bunal de Justicia y durante toda la investigaci(cid:243)n oficial emprendida por la Comisi(cid:243)n en 1988 y ampliada en 1995 el Gobierno griego se mantuvo en su convicci(cid:243)n de que la conversi(cid:243)n de una parte de la deuda de Hera- cles en acciones de la OAE, es decir, del Estado, no constitu(cid:237)a en 1986 una ayuda estatal en el sentido del apartado 1 del art(cid:237)culo 92. Las Autoridades griegas criti- caron a la Comisi(cid:243)n por no haber comprobado si la intervenci(cid:243)n del Estado griego constitu(cid:237)a realmente una ayuda en el sentido de dicho apartado 1 del art(cid:237)culo 92 cuando aquella instituci(cid:243)n comunitaria aprob(cid:243) la ayuda en agosto de 1991 y por considerar simplemente que constitu(cid:237)a una ayuda estatal cualquier intervenci(cid:243)n reali- zada en virtud de la Ley no 1386/83, fundamento legal de una medida de esa naturaleza, aprobada por la Comi- si(cid:243)n en octubre de 1987 en vritud de la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92. (39) En concreto, el Gobierno griego aleg(cid:243) que se cumpl(cid:237)a el criterio del inversor privado dado que la inversi(cid:243)n de 20 775 millones de dracmas griegas otorgada a Heracles por el Estado griego gener(cid:243) un rendimiento de 120 790 millones de dracmas griegas en los seis aæos transcurridos hasta que se privatiz(cid:243) la compaæ(cid:237)a en 1992. AdemÆs, el Gobierno griego segu(cid:237)a manteniendo que la ayuda no satisfac(cid:237)a todos los requisitos del apar- tado 1 del art(cid:237)culo 92 debido a la ausencia de comercio intracomunitario. El Gobierno griego observ(cid:243) que la comparaci(cid:243)n entre Heracles y Titan demostraba tambiØn que la ayuda no tuvo consecuencias negativas para el principal competidor de Heracles y que el importe de la ayuda fue realmente el m(cid:237)nimo indispensable para que Heracles pudiera seguir existiendo dado que las ventas de Titan no sufrieron merma alguna ni en Grecia ni en el extranjero ni se vio afectada su facturaci(cid:243)n. AdemÆs, las cifras sobre los beneficios sin impuestos demuestran que Østos aumentaron en Titan tras la conversi(cid:243)n de la deuda en acciones superando incluso los de Heracles. (40) Heracles suscribe totalmente en sus observaciones los comentarios del Gobierno griego alegando que la capita- lizaci(cid:243)n de su deuda no constituye una ayuda y que incluso si as(cid:237) fuera Østa deb(cid:237)a haber sido aprobada (cid:237)nte- gramente. Heracles insiste en el hecho de que la Comi- si(cid:243)n aprob(cid:243) dicha ayuda en 1991 basÆndose en elemen- tos y consideraciones que siguen vigentes hoy en d(cid:237)a. Por consiguiente, si, basÆndose en esos mismos hechos, la Comisi(cid:243)n llega a una conclusi(cid:243)n diferente, tal decisi(cid:243)n infringir(cid:237)a el principio de seguridad jur(cid:237)dica y atentar(cid:237)a contra la confianza en la Administraci(cid:243)n comunitaria. AdemÆs, dado el tiempo transcurrido, la Comisi(cid:243)n es claramente responsable de no haber emitido tal decisi(cid:243)n en un plazo razonable. Heracles afirma tambiØn que es L 66/6 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 inadmisible que, en el supuesto de que se hayan respe- tado los principios administrativos de honestidad y fiabi- lidad, principios que las comunitarias deben cumplir en el ejercicio de sus competencias, los errores de los que Østas son fehacientemente responsa- bles influyan indebidamente en un particular que actœa de buena fe ni que atenten o socaven sus intereses. instituciones VI. 2. Reacciones de las terceras partes interesadas a) R e a c c i o n e s a l a c o m u n i c a c i (cid:243) n d e l a C o m i s i (cid:243) n d e 1 1 d e m a y o d e 1 9 9 8 (10) (41) Tras la decisi(cid:243)n de 1988 de iniciar el procedimiento en la Comisi(cid:243)n contra de la ayuda otorgada a Heracles, recibi(cid:243) las observaciones de otros tres Gobiernos de Estados miembros, de siete federaciones nacionales, de cuatro competidores de Heracles y de los antiguos accio- nistas de Heracles, que respaldaban en general la postura de la Comisi(cid:243)n. (42) Las federaciones de fabricantes de BØlgica, Pa(cid:237)ses Bajos, Francia y Alemania recalcaron que sus miembros hab(cid:237)an llevado a cabo rigurosos programas de reestructuraci(cid:243)n que inclu(cid:237)an recortes de la capacidad productiva e importantes inversiones sin que hubiera mediado ayuda alguna. La federaci(cid:243)n belga aæadi(cid:243) que sus mienbros tuvieron que hacer frente a importantes problemas en el mercado debido entre otras cosas a lo barato de la importaciones de cemento griego. La federaci(cid:243)n neerlan- desa expres(cid:243) su inquietud en referencia con el hecho de que la creaci(cid:243)n y mantenimiento de una excesiva capaci- dad productiva de Grecia gracias a la ayuda estatal habr(cid:237)a obligado a la industria griega del cemento y espe- cialmente a Heracles a vender grandes cantidades de cemento a otros pa(cid:237)ses incluso a precios extremada- mente bajos. La federaci(cid:243)n alemana aæadi(cid:243) por su parte que el cemento griego, especialmente el de Heracles, se ofertaba en pa(cid:237)ses de Europa Occidental como Alemania a precios situados por debajo del coste comparable de producci(cid:243)n. (43) La federaci(cid:243)n de empresas fabricantes y comercializado- ras de materiales de construcci(cid:243)n de Luxemburgo hizo hincapiØ en que el cemento producido por Heracles lle- gaba a travØs de los Pa(cid:237)ses Bajos a Luxemburgo a precios un tercio mÆs bajos que los practicados por la industria cementera de Luxemburgo. (44) La federaci(cid:243)n italiana de fabricantes de cemento protest(cid:243) por el incremento de las importaciones a Italia de cemento griego a bajo precio, la mitad de las cuales pro- ced(cid:237)an de Heracles. Tanto la federaci(cid:243)n italiana, como un fabricante irlandØs afirmaron que la industria cemen- tera griega se hab(cid:237)a beneficiado de varios reg(cid:237)menes de ayudas y, especialmente, de ayudas a la exportaci(cid:243)n. Ninguna ayuda suplementaria de funcionamiento, como por ejemplo la conversi(cid:243)n de la deuda en capital, pod(cid:237)a cumplir los criterios del apartado 3 del art(cid:237)culo 92. (45) El Reino Unido critic(cid:243) especialmente la concesi(cid:243)n de una ayuda de reflotaci(cid:243)n no relacionada con ningœn pro- grama serio de reestructuraci(cid:243)n. (46) Dos competidores griegos de Heracles hicieron hincapiØ en que el mejor modo de ayudar a toda la industria griega del cemento en su conjunto era la supresi(cid:243)n del control de precios del cemento en Grecia. (47) Dinamarca y Alemania, una federaci(cid:243)n del Reino Unido y un fabricante danØs criticaron en general la concesi(cid:243)n de la ayuda. (48) La Comisi(cid:243)n envi(cid:243) al Gobierno griego mediante carta de 18 de septiembre de 1989 las observaciones anterior- mente mencionadas y el 6 de marzo de 1990 el Gobierno griego remiti(cid:243) sus comentarios al respecto. (49) En noviembre de 1990 los antiguos propietarios de Heracles presentaron informaci(cid:243)n confidencial al respec- to. Dicha informaci(cid:243)n no pudo ser presentada ante el Gobierno griego y por lo tanto no debe tomarse en con- sideraci(cid:243)n. b) R e a c c i o n e s a l a c o m u n i c a c i (cid:243) n d e l a C o m i s i (cid:243) n d e 2 1 d e m a r z o d e 1 9 9 6 (11) (50) A continuaci(cid:243)n figuran las reacciones de los interesados de terceros pa(cid:237)ses a la comunicaci(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n sobre la ampliaci(cid:243)n del procedimiento en contra de la ayuda otorgada a Heracles. Dichas reacciones incluyen la postura de un competidor de Heracles, de tres federa- ciones nacionales de fabricantes de cemento y de los antiguos accionistas de Heracles. Tras la ampliaci(cid:243)n del procedimiento, varios abogados representantes de un fabricante francØs de cemento presentaron en numerosas ocasiones a la Comisi(cid:243)n sus observaciones acerca de la ayuda en cuesti(cid:243)n. (51) Las terceras partes defienden que la ayuda otorgada il(cid:237)ci- tamente a Heracles no es compatible con el mercado comœn y que, por lo tanto, debe ser recuperada con sus correspondientes intereses. Las terceras partes conside- ran tambiØn que la ayuda no puede concederse en virtud de la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 por no con- tribuir a paliar perturbaci(cid:243)n grave alguna de la econo- m(cid:237)a griega. La Comisi(cid:243)n no demostr(cid:243) el modo en que la ayuda en cuesti(cid:243)n pudiera subsanar tal perturbaci(cid:243)n ni quØ consecuencias habr(cid:237)a tenido para la econom(cid:237)a griega la denegaci(cid:243)n de la ayuda. (10) VØase la nota 5. (11) VØase la nota 1. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/7 Titan Cement Company SA (52) Titan, principal competidor de Heracles, afirma que la ayuda otorgada a esta œltima empresa le caus(cid:243) un grave perjuicio. Titan considera que la Comisi(cid:243)n deber(cid:237)a haber calculado una ayuda suficiente para reducir a un nivel financiable con el propio flujo de caja (cash flow) de la empresa los costes financieros generados por la deuda calculando el m(cid:237)nimo nivel de capitalizaci(cid:243)n de la deuda necesario para garantizar la viabilidad de Heracles. (53) Titan considera inadecuada por diferentes razones la pol(cid:237)tica de la Comisi(cid:243)n de comparar la situaci(cid:243)n finan- ciera de Heracles con la de Titan. En primer lugar por- que Titan no reconoce el criterio de la viabilidad de Heracles dado que Østa habr(cid:237)a seguido siendo totalmente viable incluso si su situaci(cid:243)n financiera hubiera sido peor que la de Titan, principal empresa del sector. Ade- mÆs, era absolutamente normal que Heracles asumiera un mayor coste financiero dado que hab(cid:237)a realizado mayores inversiones y mÆs recientemente que Titan. Y en segundo lugar Titan duda de la validez de los datos utilizados por la Comisi(cid:243)n para realizar las comparacio- nes, especialmente de los referentes a 1987. La industria cementera del Reino Unido (54) La industria cementera del Reino Unido (12) afirma que la ayuda otorgada a Heracles le permiti(cid:243) a esta com- paæ(cid:237)a exportar al Reino Unido cantidades que no habr(cid:237)an podido serlo sin dicha ayuda (las cantidades exportadas por Heracles al Reino Unido pasaron de 12 500 toneladas en 1986 a 388 000 en 1988 mante- niØndose durante el per(cid:237)odo 1989-1995 a niveles supe- riores a las 400 000 toneladas). La ayuda permiti(cid:243) a Heracles producir cemento a bajo coste por unidad de trabajo sin el coste financiero generado por la creaci(cid:243)n de la planta para cuya construcci(cid:243)n y modernizaci(cid:243)n se emple(cid:243) la ayuda. La nueva rentabilidad le permiti(cid:243) a Heracles mantener sin beneficio alguno su importante nivel de exportaciones al Reino Unido. (55) La industria cementera del Reino Unido observa que, de no haber contado con la ayuda, Heracles no habr(cid:237)a dete- nido en absoluto sus intercambios comerciales. Antes bien, se habr(cid:237)a visto obligada a tomar a tiempo las opor- tunas medidas de reestructuraci(cid:243)n, incluida una proba- ble racionalizaci(cid:243)n de su capacidad productiva para res- ponder a la demanda. La Comisi(cid:243)n no aclara en su comunicaci(cid:243)n el modo en que dicha reestructuraci(cid:243)n pod(cid:237)a perturbar gravemente la econom(cid:237)a griega. (12) Los comentarios del sector cementero del Reino Unido reflejan los de la Asociaci(cid:243)n de fabricantes de cemento britÆnicos y los de sus tres miembros (Blue Circle, Castle y Rugby). Con la denominaci(cid:243)n de industria cementera del Reino Unido se hace referencia a todas esas partes. (56) El control de precios impuesto por el Estado en el mer- cado nacional imped(cid:237)a a los fabricantes realizar benefi- cios con la venta de cemento en dicho mercado y no hac(cid:237)a sino aumentar los problemas de carÆcter general con que ya se enfrentaba la industria cementera griega. Si el Gobierno griego hubiera tomado medidas para hacer frente a esa situaci(cid:243)n en 1986 en vez de hacerlo en 1989, es muy probable que se hubieran paliado los problemas del sector sin tener que recurrir a ayudas. AdemÆs, si, en vez de beneficiarse de una ayuda il(cid:237)cita otorgada por el Gobierno griego, Heracles se hubiera dedicado a sanear sus finanzas, se habr(cid:237)a podido racio- nalizar mucho antes el sector. (57) La industria cementera del Reino Unido requiere de la Comisi(cid:243)n que justifique si la ayuda otorgada a Heracles era necesaria y si contribu(cid:237)a a paliar alguna grave per- turbaci(cid:243)n de la econom(cid:237)a griega teniendo en cuenta que el Gobierno griego i) no concedi(cid:243) ayuda il(cid:237)cita alguna a Halkis Cement Company permitiendo as(cid:237) el saneamiento de la compaæ(cid:237)a y haciendo posible la reestructuraci(cid:243)n de la industria cementera griega y ii) que recientemente ha tomado medidas para suprimir el control de precios a nivel nacional. (58) La industria cementera del Reino Unido pone sin embargo de relieve que esa comparaci(cid:243)n, basada en datos de 1987, resulta injustificadamente favorable a Heracles y que el anÆlisis correcto demuestra que la capitalizaci(cid:243)n real fue todav(cid:237)a mayor. Las partes critican a la Comisi(cid:243)n por haber tenido œnicamente en cuenta el volumen de capital necesario para mantener la actividad de Heracles en su forma existente dando por supuesto que esa medida era necesaria para evitar perturbaciones en la econom(cid:237)a griega. AITEC (59) En sus observaciones AITEC alude a las perturbaciones de la competencia generadas por el aumento de las exportaciones a Italia de Heracles a partir de 1988. El volumen de exportaciones de cemento a Italia de Hera- cles pas(cid:243) de las 34 000 toneladas de 1987 a las 885 000 de 1991, lo que representa un aumento del 1 al 32 %. AITEC afirma que Heracles logr(cid:243) penetrar en el mercado italiano aplicando unos precios extremada- mente bajos y practicando una pol(cid:237)tica de precios agresi- va. AITEC aporta cifras que vienen a demostrar que el precio medio del cemento griego estaba un 22,5 % por debajo del italiano y hasta un 30 % por debajo del apli- cado en el mercado nacional griego. (60) AITEC afirma que la ayuda otorgada a Heracles situ(cid:243) a esta compaæ(cid:237)a en una posici(cid:243)n dominante frente a sus competidores italianos y le permiti(cid:243) hacerse con una parte importante del mercado italiano. El hecho de que no existiera una reestructuraci(cid:243)n ligada a la conversi(cid:243)n de la deuda de Heracles en 1986 implicaba que la capa- cidad productiva de que estuvo disfrutando la empresa hasta 1985 iba a permanecer inalterada. No obstante, la L 66/8 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 producci(cid:243)n anual de Heracles aument(cid:243) a pesar de que entre 1988 y 1994 descendi(cid:243) considerablemente su nœmero de empleados pasando de 3 600 a 3 000. Durante el mismo per(cid:237)odo, 1988-1994, el porcentaje de inversiones en relaci(cid:243)n con la facturaci(cid:243)n de la com- paæ(cid:237)a pas(cid:243) del 2 a 4 % aproximadamente. AITEC consi- dera que ese aumento fue posible gracias a la ayuda recibida por Heracles, cuyas exportaciones a Italia pro- dujeron, en opini(cid:243)n de AITEC, una pØrdida global de 350 a 400 puestos de trabajo en ese pa(cid:237)s. Oficimen (61) Oficimen observa en su carta que lo que caracterizaba a la industria cementera griega es la exportaci(cid:243)n de la mayor parte de su producci(cid:243)n. Del volumen global de exportaciones de cemento griego durante el per(cid:237)odo 1989-1995 el porcentaje de las exportaciones a Espaæa pas(cid:243) del 1 al 12%, es decir, un aumento de 62 000 a 929 000 toneladas en tØrminos absolutos. El volumen de las exportaciones de Heracles a Espaæa pas(cid:243) de las 29 000 toneladas de 1989 a las 370 000 de 1994, can- tidad esta œltima que corresponde aproximadamente al 50 % de las exportaciones griegas a ese pa(cid:237)s en ese aæo. Oficimen afirma que el aumento del porcentaje de las exportaciones de Heracles durante ese quinquenio se debe a la ayuda otorgada por el Estado griego gracias a la cual pudo vender por debajo del coste de producci(cid:243)n. De modo que los fabricantes espaæoles de cemento se encontraron en una situaci(cid:243)n desfavorable frente a Heracles. Antiguos accionistas de Heracles (62) Los antiguos accionistas de Heracles se consieran a s(cid:237) mismo partes interesadas puesto que el aumento del capital de la empresa tuvo como consecuencia su pØr- dida de control de la misma. Sus antiguos accionistas afirman ademÆs que no debe causar sorpresa la amplia- ci(cid:243)n de capital de Heracles dado que el aumento de capital fue un intento encubierto de hacerse con el con- trol de la empresa y por lo tanto no se llev(cid:243) a cabo por razones puramente financieras. Los antiguos accionistas sostienen que, al no ser previamente notificada, la ayuda fue otorgada il(cid:237)citamente contraviniendo la Directiva 77/91/CEE del Consejo (13), cuya œltima modificaci(cid:243)n la constituye el Acta de adhesi(cid:243)n de Austria, de Finlandia y de Suecia (segunda Directiva sobre Derecho de socieda- des). Todo ello les lleva a concluir que no puede consi- derarse compatible ayuda alguna sobre la base del apar- tado 3 del art(cid:237)culo 92 si el propio procedimiento de concesi(cid:243)n de la misma infringe una disposici(cid:243)n de Dere- la segunda Directiva cho comunitario, en este caso, sobre Derecho de sociedades, distinta de las estipuladas por los art(cid:237)culos 92, 93 y 94 del Tratado. Aunque se considerara compatible con el mercado comœn, no debe- r(cid:237)a haberse otorgado la ayuda si el procedimiento no se aten(cid:237)a a Derecho. De acuerdo con la jurisprudencia del Tribunal de Justicia los antiguos accionistas deben pues recuperar su antigua posici(cid:243)n de control. (13) DO L 26 de 30. 1. 1977, p. 1. Lafarge CoppØe SA (63) Lafarge, empresa francesa fabricante de cemento, cen- sur(cid:243) a la Comisi(cid:243)n por no tener en cuenta en su deci- si(cid:243)n de ampliar el procedimiento el hecho de que la ayuda otorgada a Heracles le iba a dar a esta empresa la posibilidad de absorber a otra compaæ(cid:237)a fabricante de cemento deficitaria, Halkis Cement Company, y por lo tanto aumentar todav(cid:237)a mÆs su capacidad productiva. Lafarge menciona indirectamente el hecho de que Hera- cles, que se halla bajo el control de Concretum SA a tra- vØs de Cal-Nat SA, adquiri(cid:243) el 50 % de las acciones de Concretum SA en Halkis Cement Company. Concretum, SA posee el 70 % de las acciones de Halkis Cement Company. Lafarge afirma que, aunque ello no constituya una adquisici(cid:243)n formal de Halkis Cement Company por parte de Heracles, desde el punto de vista econ(cid:243)mico el resultado es el mismo, a saber, la mejora de la capacidad productiva de dos fabricantes beneficiarios de una ayuda estatal. Lafarge considera por lo tanto que la ampliaci(cid:243)n del procedimiento es insuficiente y no incluye la cues- ti(cid:243)n de la uni(cid:243)n econ(cid:243)mica entre Heracles y Halkis Cement Company. VII Aplicaci(cid:243)n del art(cid:237)culo 92 del Tratado VII. 1. Aplicaci(cid:243)n del apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tratado (64) Por los motivos que expone a continuaci(cid:243)n la Comisi(cid:243)n estima que la ayuda otorgada en 1986 a Heracles es incompatible con el mercado comœn en el sentido de lo dispuesto en el apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tratado por haberse financiado con recursos pœblicos en benefi- cio de una empresa concreta y haber falseado la compe- tencia y haber afectado a los intercambios comerciales entre los Estados miembros. (65) Tal como establece la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE relativa a la aplicaci(cid:243)n de la Ley no 1386/83, toda intervenci(cid:243)n de la OAE se considera una ayuda estatal. Heracles, que lle- vaba siendo deficitaria desde 1983 y cuyas pØrdidas ascend(cid:237)an a finales de 1985 a 7 249 millones de drac- mas griegas, aproximadamente tres veces su capital social de la Øpoca, se ampar(cid:243) en la Ley no 1386/83 en virtud de la Decisi(cid:243)n Ministerial de 7 de agosto de 1986 para poder convertir su deuda en capital. Con la capita- lizaci(cid:243)n de los 27 755 millones de dracmas griegas que Heracles deb(cid:237)a a distintos organismos pœblicos, la com- paæ(cid:237)a se hizo de pronto con un capital social diez veces mayor del que dispon(cid:237)a, el 93 % del cual era pœblico. (66) Tal como puntualiz(cid:243) la Comisi(cid:243)n en su Decisi(cid:243)n de 15 de noviembre de 1995 de ampliar el procedimiento con- templado en el apartado 2 del art(cid:237)culo 93, la ayuda otorgada a Heracles falseaba la competencia y afectaba y sigue afectando a los intercambios comerciales entre los Estados mienbros en el sentido del apartado 1 del art(cid:237)- culo 92. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/9 VII. 2. Falseamiento de la competencia y consecuencias para el comercio entre los Estados miembros a) M e r c a d o e u r o p e o d e l c e m e n t o (14) (67) El cemento es un bien comercial a pesar de que su bajo precio en relaci(cid:243)n con su peso s(cid:243)lo lo hace comeptitivo a poca distancia del pa(cid:237)s fabricante en caso de transporte terrestre. Por consiguiente, casi todo el comercio inter- nacional de cemento tiene lugar en un reducido radio de acci(cid:243)n desde el lugar de fabricaci(cid:243)n o bien se realiza por v(cid:237)a mar(cid:237)tima en el caso de distancias mÆs largas. (68) Las actividades de la industria cementera estÆn estrecha- mente vinculadas con el sector de la construcci(cid:243)n, que depende directamente de la situaci(cid:243)n econ(cid:243)mica. El cemento constituye una importante materia bÆsica en la construcci(cid:243)n y la ingenier(cid:237)a civil, sectores en los que se suelen llevar a cabo importantes inversiones pœblicas y privadas. (69) La producci(cid:243)n de cemento pasa por dos fases esenciales: (cid:151) fabricaci(cid:243)n de un producto semiacabado llamado «cl(cid:237)nker», que se obtiene calcinando a alta tempera- tura una mezcla de materias primas (arcilla, cal, etc. ) previamente convertidas en pasta o polvo depen- diendo del procedimiento de fabricaci(cid:243)n empleado, hidrÆulico o seco, (cid:151) fabricaci(cid:243)n de un producto acabado obteniendo a partir de la mezcla homogØnea de cl(cid:237)nker y sulfato cÆlcico con aæadidura o no, segœn el tipo de cemen- to, de algœn otro material, saber, escoria, cenizas volantes, puzolana, polvo de relleno, etc. (70) El cemento requiere grandes cantidades de energ(cid:237)a. En las œltimas dØcadas se han hecho importantes progresos en la reducci(cid:243)n de la energ(cid:237)a por tonelada necesaria para la producc(cid:243)n de cemento. (71) No se dispone de ningœn criterio unÆnimemente acep- tado para clasificar a las compaæ(cid:237)as o grupos fabricantes de cemento dado que existen distintos modos de evaluar la facturaci(cid:243)n y capacidad productiva. La facturaci(cid:243)n que figura en las cuentas consolidadas puede incluir acti- vidades distintas de la fabricaci(cid:243)n de cemento y la exis- tencia de filiales comerciales puede implicar que distin- tas cantidades de cemento sean producidas y distribuidas por la misma compaæ(cid:237)a. La capacidad productiva de una sociedad an(cid:243)nima puede calcularse de diverso modo. Ello no obstante, se puede afirmar que las mayores com- paæ(cid:237)as a nivel mundial con intereses en el sector cemen- las tero de la Comunidad son, por orden alfabØtico, siguientes: Blue Circle (Reino Unido), Cemex (MØxico), Dyckerhoff (Alemania), Heidelberger (Alemania), Holder- bank (Suiza), (Italia), Lafarge (Francia) y Scancem AB (Suecia). Italcementi (14) Institute of Economic «The Competitiveness of the Greek Industry, Part D, The Cement Industry», Atenas, junio de 1987 (informe 6 elaborado por cuenta de la DG III de la Comisi(cid:243)n Europea). Research: Industrial and (72) Debido al descenso de la actividad en el sector de la el per(cid:237)odo construcci(cid:243)n en toda Europa durante 1979-1985, el consumo total en la Comunidad pas(cid:243) de los 164 millones de toneladas de 1979 a los 134 de 1985. Por el contrario, durante la segunda parte de la dØcada de los 80 el uso creciente del hormig(cid:243)n en la construcci(cid:243)n de carreteras y del hormig(cid:243)n armado en la de traviesas para la red ferroviaria, as(cid:237) como la necesaria renovaci(cid:243)n de las infraestructuras, etc. contribuyeron al crecimiento de la demanda de cemento en los Estados miembros. La parte de todo el consumo comunitario procedente de la importaci(cid:243)n era bastante insignificante, del 3,9 % en 1979 y del 4,6 % en 1986. Entre 1979 y 1986 se mantuvo estable el total de las importaciones comunitarias con 6,4 milliones de toneladas. En Europa la producci(cid:243)n total pas(cid:243) de los 185 millones de tonela- das de 1979 a los 153 de 1986 reflejando con ello el descenso del consumo y de la actividad del sector de la construcci(cid:243)n durante ese per(cid:237)odo. En 1986 el porcentaje de la producci(cid:243)n comunitaria correspondiente a la exportaci(cid:243)n fue del 13 %, es decir, 19,1 millones de toneladas. (73) En Grecia, de 1979 a 1986, descendi(cid:243) el consumo de cemento al igual que ocurri(cid:243) en el resto de la Comuni- dad. Sin embargo, esta tendencia negativa fue mucho mayor en el conjunto de la Comunidad que en dicho pa(cid:237)s. La parte de la producci(cid:243)n griega en el mercado comunitario pas(cid:243) del 6,5 % de 1979 al 8,6 % de 1986 debido a la conjunci(cid:243)n del aumento de la producci(cid:243)n griega con la reducci(cid:243)n de la comunitaria. (74) Desde la segunda mitad de la dØcada de los 70 hasta principios de la de los 80 los fabricantes griegos de cemento aumentaron su capacidad productiva en aproximadamente 7 millones de toneladas para dar res- puesta a la fuerte demanda de los pa(cid:237)ses de Oriente Medio, que en aquella Øpoca se hallaban en plena etapa de desarrollo gracias al alto nivel de los precios del petr(cid:243)leo. Precisamente los mercados de exportaci(cid:243)n grie- gos eran tradicionalmente los pa(cid:237)ses de Oriente Medio y de `frica Septentrional y hasta 1986 las exportaciones griegas de cemento a los Estados miembros fueron des- preciables. No obstante, a partir de mediados de los aæos 80 la ca(cid:237)da del precio del petr(cid:243)leo provoc(cid:243) el hundi- miento de los mercados de Oriente Medio, que coincidi(cid:243) con la expansi(cid:243)n de las empresas cementeras nacionales y produjo un formidable crecimiento de la capacidad productiva de la industria cementera griega generando con ello la necesidad de hallar nuevos mercados para una producci(cid:243)n mucho mayor que la absorbible por el consumo nacional. A partir de entonces los exportado- res griegos han venido destinando hacia los Estados miembros una parte cada vez mayor de sus exportacio- nes. Mientras que en 1987 Grecia exportaba 6 millones de toneladas de cemento a terceros pa(cid:237)ses y s(cid:243)lo 0,5 millones a los demÆs Estados miembros, en 1990 y fueron respectivamente de 2,6 y 1992 esas cifras 2,8 millones. (75) A finales de 1985 y principios de 1986 los fabricantes griegos se orientaron hacia Europa Occidental y espe- cialmente hacia los mercados de, en su opini(cid:243)n, mÆs fÆcil acceso, a saber, en primer lugar, el Reino Unido, porque all(cid:237) registraba el cemento los precios mÆs altos de Europa y, en segundo lugar, Italia, donde pequeæas asociaciones de consumidores y empresas de importa- L 66/10 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 ci(cid:243)n y exportaci(cid:243)n hab(cid:237)an tomado la iniciativa de importar cemento griego. b) L a e s t r u c t u r a d e l s e c t o r c e m e n t e r o e n G r e c i a (15) (76) La producci(cid:243)n de cemento es uno de los sectores con mayor tradici(cid:243)n de la industria griega. Las dos mÆs importantes compaæ(cid:237)as, Heracles y Titan, representan el 80 % del mer- cado griego del cemento con, aproximadamente, el 40 % cada una. La tercera compaæ(cid:237)a en importancia del ramo, Halkis Cement Company, dispone de una parte de mercado del 13-14 % y Halips del 6-7 %. Las partes de mercado de los cuatro fabricantes de cemento var(cid:237)an notablemente de una regi(cid:243)n a otra. La parte de mercado de cada compaæ(cid:237)a es mayor en las zonas mÆs pr(cid:243)ximas a sus fÆbricas y centros de distribuci(cid:243)n. (77) El mercado nacional del cemento es un oligopolio. De los cuatro fabricantes de cemento s(cid:243)lo uno, Titan, es totalmente griego. Las otras tres compaæ(cid:237)as estÆn con- troladas por multinacionales extranjeras, y dos de ellas, Heracles y Halkis Cement Company, por la misma com- paæ(cid:237)a italiana. Por consiguiente, en realidad s(cid:243)lo dos compaæ(cid:237)as, Heracles y Halkis Cement Company, contro- lan el 93 % del mercado nacional. El mercado presenta por lo tanto un alto grado de concentraci(cid:243)n. Actual- mente no hay competencia exterior en el mercado nacional porque las importaciones son despreciables y a las empresas extranjeras no les resulta fÆcil instalarse en Grecia debido al acceso restringido de ese mercado: severa legislaci(cid:243)n medioambiental, licencias de explota- ci(cid:243)n, como en el resto de pa(cid:237)ses europeos, alto coste del transporte, posici(cid:243)n dominante y ventajas comparativas de las empresas griegas, etc. (78) Por lo que se refiere a la evoluci(cid:243)n en Grecia a partir de mediados de los 80 hasta 1994 de la parte de mer- cado de cada una de las cuatro empresas griegas, Titan, Heracles, Halkis Cement Company y Halips, el Govierno griego present(cid:243) a la Comisi(cid:243)n la informaci(cid:243)n siguiente: Parte nacional de mercado de los fabricantes griegos de cemento de 1985 a 1994 (%) Sociedad 1985 1986 1987 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 Titan Heracles Halkis Cement Company Halips 44,6 43,3 8,8 3,4 43,6 42,9 9,1 4,4 43,2 43,6 8,4 4,9 43 43,1 9 4,9 43,3 42,6 9,4 4,7 42,4 42,1 10 5,5 41,8 41 11,3 5,9 42 40,1 11,6 6,3 41,5 40,5 11,4 6,6 39,6 38,7 13 8,6 Fuente: Hellenic Cement Association/Cembureau. (79) Por lo que se refiere a la rentabilidad y los indicadores financieros de la industria cementera griega a partir de la dØcada de los 80, el beneficio operativo bruto por tonelada durante el per(cid:237)odo 1979-1985 experi- ment(cid:243) un incremento global debido a la rentabilidad del coste de funcionamiento y ello a pesar de que hubieran descendido los precios de exportaci(cid:243)n y los del mercado nacional se hubieran mantenido a nive- les comparativamente bajos. El anÆlisis de los beneficios de la industria cementera griega con y sin aplica- ci(cid:243)n de las cargas financieras evidencia el efecto negativo de los mismos para la rentabilidad del sector. El alto nivel de Østas se debe a la financiaci(cid:243)n de la modernizaci(cid:243)n del sector. AdemÆs, dichas cargas siguie- ron aumentando dado que la mayor(cid:237)a de los prØstamos contra(cid:237)dos a largo plazo para modernizar las ins- talaciones se realizaron en moneda extraniera y cada devaluaci(cid:243)n de la dracma griega generaba un incre- mento de los intereses con el consecuente aumento de la deuda y un efecto directo en la estructura finan- ciera de las compaæ(cid:237)as. Entre 1979 y 1985 la dracma griega fue devaluada 3,2 veces frente al d(cid:243)lar esta- dounidense. Beneficios consolidados de la industria cementera griega (en miles de millones de dracmas griegas) 1979 1980 1981 1982 1983 1984 1985 Beneficios sin deducci(cid:243)n de cargas financieras Cargas financieras Beneficios netos sin deducci(cid:243)n de impuestos Fuente: (balances de las compaæ(cid:237)as). 2,3 1,2 1,1 2,7 1,6 1,1 3,7 2,2 1,5 3,2 2,8 0,4 2,6 5,5 ﬂ 2,9 4,0 9,4 ﬂ 5 4,5 13,3 ﬂ 8,8 (15) La informaci(cid:243)n que figura en este cap(cid:237)tulo sobre el sector griego del cemento se basan principalemente en los dos informes siguientes: i) Institute of Economic and Industrial Research: «The Competitiveness of the Greek Industry, Part D, The Cement Industry», Atenas, junio de 1987 (informe elaborado por cuenta de la DG III de la Comisi(cid:243)n Europea) y ii) Institute of Economic and Industrial Research: «The Cement Industry», Atenas, 1997. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/11 (80) Por lo que se refiere a los indicadores financieros de la industria cementera griega, las pØrdidas acu- muladas en 1985 por la estructura financiera de dos de las compaæ(cid:237)as ocasionaron la total erosi(cid:243)n del valor contable de su patrimonio neto, que gener(cid:243) a su vez un patrimonio neto negativo en todo el sector. El cuadro que figura a continuaci(cid:243)n demuestra que: (cid:151) el endeudamiento del sector se deterior(cid:243) a partir de 1982 y en 1985 los compromisos a corto y largo plazo superaban el total del activo, que se financiaba con prØstamos a corto y largo pla- zo, (cid:151) la liquidez, que hasta 1982 fue satisfactoria, tambiØn se acab(cid:243) deteriorando como consecuencia de los graves problemas de caja (cash flow) de todo el sector, (cid:151) las rentabilidas (beneficios netos) tambiØn se acab(cid:243) deteriorando durante ese per(cid:237)odo. Ratios financieras de la industria cementera griega Compromisos a corto y largo plazo/total activo Activo corriente/compromisos a largo plazo Beneficios netos (pØrdidas) sin deducci(cid:243)n de impuestos/ total activo Fuente: (balances de las compaæ(cid:237)as a precios corrientes). 1979 0,75 0,85 0,06 1982 0,81 0,75 0,01 1985 1,07 0,43 (0,10) A continuaci(cid:243)n figura el perfil respectivo de cada fabricante griego en 1985: Heracles Titan Halkis Halips Total sector (en millones de dracmas griegas) Nœmero de empleados 1 937 2 076 1 288 Total activo Patrimonio neto Compromisos corrientes Compromisos a largo plazo Beneficios netos (sin deducci(cid:243)n de impuestos) Fuente: (balances de las compaæ(cid:237)as). 43,6 ﬂ 2,2 31,8 14,0 ﬂ 4,2 20,7 3,7 10,2 6,8 0,4 16,7 ﬂ 8,3 19,2 5,8 ﬂ 5,0 270 6,3 0,2 4,4 1,7 (cid:151) 5 571 87,4 ﬂ 6,6 65,6 28,3 ﬂ 8,8 (81) Por lo que se refiere a los factores cruciales en aquella Øpoca para el desarrollo de la industria cementera en Grecia, hay que seæalar que el precio de venta en el mercado nacional era mÆs bajo que el de otros merca- dos nacionales comunitarios. Ello se deb(cid:237)a en parte al hecho de que en Grecia el precio del cemento era fijado por el Estado. A partir de 1983 se redujeron drÆstica- mente los precios griegos a la exportaci(cid:243)n y ello result(cid:243) igual de perjudicial para todas las empresas comunitarias del sector. Tal como ya se ha afirmado anteriormente, gran parte de los prØstamos a largo plazo que a princi- pios de los aæos 80 se emplearon para financiar inver- siones consist(cid:237)an en moneda extranjera. Ello gener(cid:243) pro- blemas en el sector debido a la debilidad de la dracma griega frente a otras divisas. Los fabricantes tuvieron que hacer financieras, que durante el per(cid:237)odo 1983-1985 ocasionaron graves pØr- didas en todo el sector. frente a considerables cargas (82) Por œltimo, el precio de la energ(cid:237)a constitu(cid:237)a una parte importante de los costes de la industria cementera. El coste de la energ(cid:237)a (carb(cid:243)n, petr(cid:243)leo y electricidad) ten(cid:237)a una relevancia especial para la industria cementera griega por suponer el 53 % del total frente al promedio del 39 % en el resto de Europa en 1984. De todos modos, en Grecia, a partir de 1984, el carb(cid:243)n, principal combustible de las cementeras griegas y comunitarias, se abarat(cid:243) sobremanera. c) D e s a r r o l l o d e l m o d e l o e x p o r t a d o r d e H e r a c l e s (83) La industria cementera griega constituye tradicional- mente un importante sector exportador. Las exportacio- nes griegas crecieron notablemente durante el per(cid:237)odo 1979-1986 pasando de los 4,9 millones de toneladas de 1979 a los 7,6 millones de 1985. En 1985 el 55,9 % de la producci(cid:243)n griega de cemento se destin(cid:243) a la exporta- ci(cid:243)n frente al 43,6 % en 1990 y el 51,7 % en 1995. La industria cementera griega presenta frente a sus compe- tidores varias ventajas que le permiten exportar con efi- L 66/12 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 cacia. En primer lugar, dada la especial configuraci(cid:243)n geogr(cid:237)fica del pa(cid:237)s, las fÆbricas pueden instalarse en luga- res pr(cid:243)ximos tanto de las canteras, como de los puertos mar(cid:237)timos habida cuenta de que el transporte mar(cid:237)timo del cemento es el econ(cid:243)micamente mÆs interesante para grandes distancias. En segundo lugar, las empresas grie- gas, cuya mayor(cid:237)a dispone de instalaciones modernas, disfrutan tambiØn de un bajo coste de producci(cid:243)n por disponer de fÆbricas de gran tamaæo. Y, en tercer lugar, las mayores empresas griegas disponen de sus propios buques para el transporte del cemento. (88) En aquella Øpoca el Gobierno griego corri(cid:243) un riesgo que ningœn otro inversor se habr(cid:237)a podido permitir. En cualquier caso el Gobierno griego no consigui(cid:243) demos- trar que Heracles pod(cid:237)a haber hallado en el mercado de capitales los medios necesarios para sanear su situaci(cid:243)n ni que, a juzgar por la estructura y perspectivas de la compaæ(cid:237)a, la ayuda estatal otorgada a Heracles no cons- titu(cid:237)a tal ayuda porque cab(cid:237)a esperar, en un plazo de tiempo aceptable, una razonable rentabilidad a travØs de dividendos o ampliaci(cid:243)n de capital. (84) Heracles es la mayor empresa griega exportadora. En 1983 y 1984 las exportaciones de Heracles descendie- ron un 6 %, pero en 1985 aumentaron un 3 % al igual que las de las demÆs compaæ(cid:237)as cementeras del pa(cid:237)s. En 1986 y 1987 se mantuvieron en los niveles de 1985 y en 1988 volvieron a descender un 18 % mientras que el conjunto de todas las exportaciones griegas lo hicieron en un 11,3 %. (89) En opini(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n, el Gobierno griego, soste- niendo por un lado que se respet(cid:243) el principio del inver- sor privado, se contradice a s(cid:237) mismo por otro: declara que los problemas financieros a los que tuvo que hacer frente Heracles en 1986 ten(cid:237)an su origen en problemas a corto plazo de la econom(cid:237)a y justifica la Ley no 1386/83 y las operaciones de la OAE afirmando que fueron la respuesta adecuada a la especial situaci(cid:243)n eco- n(cid:243)mica por la que atravesaba el pa(cid:237)s. Exportaciones de Heracles (millones de toneladas) Exportaciones griegas (millones de toneladas) Parte de Heracles (%) 3,4 3,4 3,4 2,8 2,4 2,8 7,6 7,1 7,1 6,3 5,1 5,9 45 48 48 44 47 47 1985 1986 1987 1988 1989 1990 (90) Dado que no notific(cid:243) la ayuda antes de proceder a la ampliaci(cid:243)n de capital, el Gobierno griego no respet(cid:243) sus obligaciones en el sentido de lo dispuesto en el apartado 3 del art(cid:237)culo 93 del Tratado. AdemÆs, la obligaci(cid:243)n de notificar de conformidad con la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE casos concretos de intervenci(cid:243)n en empresas sujetas a la Ley no 1386/83 con trescientos o mÆs empleados en el caso de sectores no sensibles o con cien o mÆs en el de sectores sensibles era condici(cid:243)n sine qua non para que la Comisi(cid:243)n pudiera dar su aprobaci(cid:243)n a dicha Ley en 1987. De ello se desprende pues que la ayuda fue otor- gada il(cid:237)citamente. (85) Durante el per(cid:237)odo 1985-1987, la parte de las exporta- ciones de Heracles destinada a los Estados miembros pas(cid:243) del 14,8 % al 18,8 %. VIII (86) De ello se deduce que con la ayuda estatal otorgada a Heracles se consigui(cid:243) mantener a flote a esa compaæ(cid:237)a permitiØndole exportar una creciente parte de su pro- ducci(cid:243)n a otros Estados miembros. Por todos esos moti- vos la ampliaci(cid:243)n de capital de Heracles constituye una ayuda en el sentido de lo dispuesto en el apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tratado dado que falsea la competencia y afecta al comercio entre los Estados miembros. (87) La Comisi(cid:243)n no comparte por consiguiente la asevera- ci(cid:243)n del Gobierno griego segœn la cual la ayuda otor- gada a Heracles no constitu(cid:237)a una ayuda en el sentido de lo dispuesto en el apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tra- tado. La afirmaci(cid:243)n de que, al no existir un comercio intracomunitario, no se cumpl(cid:237)an todos los criterios dis- puestos en dicho apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tratado tampoco es aceptable dado que, tal como observ(cid:243) el Tri- bunal de Justicia en su sentencia, desde el principio era previsible que las exportaciones de cemento griego iban a ser dirigidas hacia determinados Estados miembros de la Comunidad. Apreciaci(cid:243)n de la compatibilidad de la ayuda con el mercado comœn a efectos de lo dispuesto en el art(cid:237)culo 92 VIII. 1. Casos de excepci(cid:243)n contemplados en los apartados 2 y 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado (91) A la vista de todo lo expuesto la Comisi(cid:243)n tiene la obli- gaci(cid:243)n de determinar si procede aplicar a la ayuda otor- gada a Heracles lo dispuesto en los apartados 2 y 3 del art(cid:237)culo 92, en cuyo caso cabr(cid:237)a establecer un caso de excepci(cid:243)n a la prohibici(cid:243)n de carÆcter general impuesta por el apartado 1 de dicho art(cid:237)culo 92. (92) La excepci(cid:243)n contemplada en el apartado 2 del art(cid:237)culo 92 no puede aplicarse en el presente caso dada la natu- raleza de la intervenci(cid:243)n, en absoluto destinada a la con- secuci(cid:243)n de los objetivos establecidos en dicho apartado. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/13 (93) Si bien puede afirmarse que Grecia reœne todos los requisitos necesarios para beneficiarse de la excepci(cid:243)n contemplada en la letra a) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92, a saber, que se fomente el desarrollo econ(cid:243)mico de regiones en las que el nivel de vida es anormalmente bajo o en las que existe una grave situaci(cid:243)n de subem- pleo, el concepto de desarrollo econ(cid:243)mico empleado en dicho apartado se basa principalmente en la concesi(cid:243)n de ayudas para llevar a cabo nuevas inversiones o ampliaciones o reconversiones de empresas que incluyan inversiones materiales y su coste. La ampliaci(cid:243)n del capital de Heracles no puede acogerse por lo tanto a este caso de excepci(cid:243)n. (94) Tampoco puede aplicarse a la ayuda otorgada a Heracles la letra c) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 dado que aquØ- lla no ten(cid:237)a por objetivo contribuir al desarrollo de determinadas actividades ni de determinadas regiones econ(cid:243)micas. De modo que la ayuda no ten(cid:237)a objetivos regionales algunos ni iba destinada a la reestructuraci(cid:243)n de la empresa. (95) Tampoco puede aplicarse a la ayuda otorgada a Heracles la letra d) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 dado que aquØlla no ten(cid:237)a por objetivo el fomento de la cultura ni la conservaci(cid:243)n del patrimonio. (96) Tampoco es aplicable en este caso la excepci(cid:243)n contem- plada en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92, a saber, la referente a las ayudas para fomentar la realiza- ci(cid:243)n de un proyecto importante de interØs comœn euro- peo, dado que la ayuda en cuesti(cid:243)n no ten(cid:237)a por obje- tivo la realizaci(cid:243)n de tal proyecto. (97) La Ley no 1386/83, aprobada por la Comisi(cid:243)n en virtud de lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 con el fin de paliar una grave perturbaci(cid:243)n de la eco- nom(cid:237)a griega, constituy(cid:243) efectivamente el fundamento jur(cid:237)dico para la concesi(cid:243)n de la ayuda a Heracles, pero la concesi(cid:243)n de una ayuda individual s(cid:243)lo pod(cid:237)a ser aprobada a t(cid:237)tulo excepcional. VIII. 2. Aplicaci(cid:243)n de la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 (98) Tal como se acaba de mencionar, la Ley no 1386/83 constituy(cid:243) el fundamento jur(cid:237)dico para la concesi(cid:243)n de la ayuda a Heracles. La aplicaci(cid:243)n de dicha Ley depend(cid:237)a no obstante de una serie de requisitos entre los que figu- raba la obligaci(cid:243)n del Gobierno griego de notificar los casos en los que se superaran determinados l(cid:237)mites. La exigencia de notificar dichos casos ten(cid:237)a por objetivo permitirle a la Comisi(cid:243)n examinar las repercusiones que pudieran tener para la competencia y el comercio intra- comunitario. (99) La Comisi(cid:243)n hace hincapiØ en el hecho de que la ayuda otorgada a Heracles no era un caso aislado, sino parte constitutiva de un programa global de la OAE. El dete- rioro de la situaci(cid:243)n econ(cid:243)mica de Grecia se prolong(cid:243) hasta octubre de 1985. Tanto los desequilibrios internos, como los externos hab(cid:237)an creado un situaci(cid:243)n muy dif(cid:237)- cil que exig(cid:237)a medidas pol(cid:237)ticas perentorias. En septiem- bre de 1985 las Autoridades griegas tuvieron que hacer frente a dispendiosos pagos en el extranjero y a graves presiones en los tipos de cambio. En octubre de 1985 introdujeron un programa de estabilizaci(cid:243)n econ(cid:243)mica y reconstrucci(cid:243)n que inclu(cid:237)a la devaluaci(cid:243)n de la dracma griega en un 15 %, la introdcci(cid:243)n de un programa de finanza obligatoria libre de impuestos para las importa- ciones, la total revisi(cid:243)n de la indiciaci(cid:243)n salarial, signifi- cativos ajustes fiscales y una pol(cid:237)tica monetaria y crediti- cia mÆs servera. Hasta la puesta en marcha del programa de austeridad fueron muchas las empresas griegas que tuvieron que hacer frente a dificultades financieras gene- radas por la anterior pol(cid:237)tica salarial, las restricciones al despido de trabajadores, el control de precios, los tipos de interØs y la sobrevaloraci(cid:243)n de la dracma griega. Al dar su aprobaci(cid:243)n a la Ley no 1386/83 mediante la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE, la Comisi(cid:243)n puntualiz(cid:243) que era necesario que las empresas griegas maximizaran sus resultados econ(cid:243)micos para que se pudieran alcanzar los objetivos del programa de austeridad. Habida cuenta del gran esfuerzo realizado por el Gobierno griego para invertir el sentido de las pol(cid:237)ticas anteriores mediante el programa de austeridad de octubre de 1985, se consi- der(cid:243) que la Ley no 1386/83 y las medidas de la OAE formaban parte de dicho programa y eran compatibles con lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)- culo 92. (100) Por lo que se refiere al objetivo de la ayuda, a saber, subsanar una grave perturbaci(cid:243)n de la econom(cid:237)a griega a travØs del saneamiento de Heracles y de su conse- cuente ampliaci(cid:243)n de capital, hay que seæalar que esa empresa ten(cid:237)a y sigue teniendo gran importancia para la econom(cid:237)a griega. El Gobierno griego tuvo a bien preci- sar este importante dato en su carta de 3 de diciembre de 1987 en la que afirmaba que de no haber mediado la intervenci(cid:243)n de la OAE se habr(cid:237)a visto amenazada la propia existencia de la mayor industria cementera del pa(cid:237)s, con una plantilla de unos 2 000 trabajadores empleados directamente en el segundo sector exportador en importancia de Grecia. Ello habr(cid:237)a tenido graves repercusiones sociales y regionales y habr(cid:237)a influido negativamente en la balanza de pagos griega. (101) La Comisi(cid:243)n observa que, de conformidad con el Trata- do, el importe de la ayuda debe limitarse al nivel estric- tamente necesario para la consecuci(cid:243)n de los objetivos planteados evitÆndose as(cid:237) que dicha ayuda pueda falsear la competencia. (102) A la vista de lo expuesto la Comisi(cid:243)n acepta que la ayuda otorgada a Heracles fuera imprescindible para lograr los objetivos de las medidas tomadas por las Autoridades griegas para hacer frente a los graves pro- blemas de la econom(cid:237)a griega, pero en su opini(cid:243)n dicha ayuda no se limit(cid:243) al nivel estrictamente necesario por- que iba mÆs allÆ del objetivo de paliar las graves pertur- L 66/14 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 baciones de la econom(cid:237)a del pa(cid:237)s y por lo tanto falseaba la competencia y afectaba al comercio entre los Estados miembros en un grado incompatible con el mercado comœn. La consecuencia inmediata de las medidas toma- das en favor de Heracles fue la cancelaci(cid:243)n de la deuda, el considerable ahorro que supuso no tener que pagar intereses por la parte de la deuda recapitalizada ni por los compromisos contra(cid:237)dos con organismos pœblicos. Al recapitalizarse la deuda y no tenerse que pagar intere- ses o plazos a los acreedores aument(cid:243) considerable- mente la liquidez de la empresa y ello le permiti(cid:243) ofre- cer mejores condiciones de pago a sus clientes naciona- les y extranjeros y exportar a los Estados miembros una parte mayor de su producci(cid:243)n. De manera que, gracias al aumento de las exportaciones y a la orientaci(cid:243)n de las la empresa mismas hacia otros Estados miembros, mejor(cid:243) su competitividad. De todos modos œnicamente pod(cid:237)a considerarse compatible con lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado la parte de la ayuda imprescindible para garantizar el futuro de Heracles, pero que no afectara al comercio entre los Estados miembros en un grado contrario al mercado comœn ni situara a la empresa en una posici(cid:243)n dominante frente a sus competidores. La parte de la ayuda que responde realmente al objetivo de paliar las graves perturbaciones de la econom(cid:237)a griega afect(cid:243) al comercio en el sentido de que, merced a la intervenci(cid:243)n pœblica, la compaæ(cid:237)a pudo seguir con sus actividades y aument(cid:243) sus exportaciones al resto de los Estados miembros, pero en un grado contrario al mercado comœn. Hay que situar el aumento de las exportaciones de Heracles hacia otros Estados miembros en el marco de la reorientaci(cid:243)n global de las exportaciones griegas hacia otros Estados miembros que se registr(cid:243) a partir de 1986. Tal como se afirm(cid:243) anteriormente, el hundi- miento de los mercados de Oriente Medio, tradicionales clientes de las exportaciones griegas, ocasion(cid:243) la desvia- ci(cid:243)n hacia los Estados miembros de una parte reciente de la producci(cid:243)n de todos los exportadores griegos gra- cias principalmente a la competitividad de las exporta- ciones griegas frente a la producci(cid:243)n europea, insufi- ciente durante el per(cid:237)odo 1986-1990 para cubrir las necesidades generadas por el consumo interior. problemas financieros al arrojar en su balance anual un capital negativo de 2 163 millones de dracmas griegas, un resultado neto negativo de 4 216 millones y un resultado de 4 623 millones. A finales de 1985 las pØrdidas acumula- das ascend(cid:237)an a 7 249 millones de dracmas griegas. actividades corrientes negativo por (105) En 1985 y 1986, es decir, antes de la intervenci(cid:243)n pœblica, la situaci(cid:243)n de Heracles era la siguiente: (cid:151) la compaæ(cid:237)a dispon(cid:237)a de instalaciones de producci(cid:243)n modernas gracias a un importante programa de inversiones realizado a principios de los 80 siendo el aæo 1983 el œltimo en que se desembols(cid:243) un gran capital en este sentido, (cid:151) dicho programa de inversiones se llev(cid:243) a cabo en gran medida, si bien no exclusivamente, gracias a un prØstamo complementario contra(cid:237)do en el exterior, (cid:151) la devaluaci(cid:243)n de la dracma griega tuvo consecuen- cias negativas para el coste de dicho prØstamo, (cid:151) la previsi(cid:243)n de ingresos procedentes de las ventas se vio perjudicada por el control de precios a nivel nacional. (cid:151) la dismunici(cid:243)n de la demanda en los tradicionales mercados de exportaci(cid:243)n de Heracles en Oriente Medio coincidi(cid:243) con la crisis del precio del petr(cid:243)leo de 1985/1986, que redujo la posibilidad de que los pa(cid:237)ses exportadores de crudo financiaran importan- tes programas en el sector de la construcci(cid:243)n. (103) Con el fin de poder calcular la parte de la ayuda incom- patible con lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 por haber superado el objetivo marcado de paliar las graves perturbaciones de la econom(cid:237)a griega y colocar a la empresa en mejor situaci(cid:243)n financiera de lo necesario para garantizar su futuro a largo plazo, la Comisi(cid:243)n hace a continuaci(cid:243)n un anÆlisis de la evolu- ci(cid:243)n econ(cid:243)mica y de la situaci(cid:243)n financiera de Heracles y expone el mØtodo mÆs adecuado para el cÆlculo de dicha parte. (106) Debido a su endeudamiento la compaæ(cid:237)a tuvo que hacer frente a unas cargas financieras que no s(cid:243)lo tuvieron nefastas consecuencias en su rentabilidad, sino que incluso acabaron por poner en peligro su liquidez. Sin embargo, ten(cid:237)a perspectivas de registrar una mejora rela- tivamente importante de la rentabilidad de la produc- ci(cid:243)n gracias a las inversiones llevadas a cabo a princi- pios de los 80. a) E v o l u c i (cid:243) n e c o n (cid:243) m i c a y s i t u a c i (cid:243) n f i n a n c i e r a d e H e r a c l e s (104) Heracles estuvo registrando pØrdidas hasta 1983. En 1985 la compaæ(cid:237)a tuvo que hacer frente a grav(cid:237)simos (107) Para evitar la quiebra financiera de la compaæ(cid:237)a, el Gobierno griego, en virtud de la Decisi(cid:243)n Ministerial de 7 de agosto de 1986, convirti(cid:243) en capital social los 27 755 millones de dracmas griegas de deuda contra(cid:237)dos por Heracles con varios organismos financieros. De este modo Heracles se libr(cid:243) de una parte de su deuda aho- rrÆndose el pago de los intereses y el de dividendos a los accionistas. La compaæ(cid:237)a se recuper(cid:243) y pudo seguir exportando una parte de su producci(cid:243)n a los demÆs Estados miembros. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/15 (108) En el cuadro siguiente figura la situaci(cid:243)n econ(cid:243)mica y financiera de Heracles durante el per(cid:237)odo 1985-1989 y se comprueba el efecto de la ayuda estatal en las cuentas de dicha compaæ(cid:237)a: Capital fijo Activo circulante Capital propio (en millones de dracmas griegas) 1985 1986 1987 1988 1989 27 627 24 507 22 194 26 854 24 572 14 301 14 987 17 078 20 438 25 132 ﬂ 2 163 23 054 23 751 32 402 35 866 Compromisos a largo plazo 13 990 4 841 2 768 1 506 687 Pasivo a corto plazo 30 933 12 679 12 155 12 305 11 249 Total activo Facturaci(cid:243)n 43 583 40 919 39 820 47 607 49 934 29 928 29 840 30 480 34 923 39 549 Coste de explotaci(cid:243)n 28 020 27 356 26 840 29 777 31 940 Resultado de explotaci(cid:243)n 1 908 2 484 3 640 5 146 7 609 Cargas financieras Resultado ordinario ﬂ 6 530 ﬂ 4 202 ﬂ 2 388 ﬂ 2 087 ﬂ 1 992 ﬂ 4 622 ﬂ 1 718 1 252 3 059 5 617 Resultado extraordinario 407 ﬂ 230 ﬂ 1 144 ﬂ 1 634 ﬂ 2 151 Resultado neto ﬂ 4 215 ﬂ 1 948 108 1 425 3 466 Fuente: balance anual de la compaæ(cid:237)a 1985-1989. (109) En el cuadro siguiente figura la tendencia de determinados indicadores financieros de Heracles antes y despuØs de la capitalizaci(cid:243)n de la deuda: Compromisos a largo y corto plazo/ total activo Activo circulante/compromisos a largo plazo Beneficios netos (pØrdidas) antes de impuestos/total activo Fuente: balance anual de la compaæ(cid:237)a 1985-1989. 1985 1986 1987 1988 1989 1,03 0,43 0,37 0,29 0,24 0,46 1,18 1,41 1,66 2,23 ﬂ 0,1 ﬂ 0,05 0 0,03 0,07 (110) Tal como se desprende de los balances anuales de Hera- cles, la situaci(cid:243)n financiera previa a la conversi(cid:243)n de la deuda en capital social era especialmente precaria al oca- sionar la carga financiera de la deuda importantes pØrdi- das de capital. No obstante, hay que seæalar que durante los aæos mÆs cr(cid:237)ticos para la actividad de la empresa Heracles sigui(cid:243) registrando resultados de explotaci(cid:243)n positivos prescindiendo de dichas cargas financieras y que los decepcionantes resultados de explotaci(cid:243)n obede- c(cid:237)an en gran medida a la situaci(cid:243)n de especial debilidad del conjunto de la econom(cid:237)a griega. b) M Ø t o d o s a l t e r n a t i v o s d e c Æ l c u l o d e l a p a r t e d e l a a y u d a n o d e s t i n a d a a l m (cid:237) n i m o n e c e s a r i o (111) Tal como se afirm(cid:243) anteriormente, al ampliar el procedi- miento contemplado en el apartado 2 del art(cid:237)culo 93 (16) y conocer la sentencia del Tribunal de Justicia, se le plantearon a la Comisi(cid:243)n serias dudas sobre si la ayuda (16) VØase la nota 1. L 66/16 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 otorgada a Heracles era compatible con el mercado comœn. La Comisi(cid:243)n dudaba concretamente de la legali- dad de aplicar a Heracles la excepci(cid:243)n contemplada en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92. Dicha institu- ci(cid:243)n era de la opini(cid:243)n de que la ayuda otorgada a Hera- cles pod(cid:237)a situar a esta empresa en una posici(cid:243)n compe- titiva mÆs ventajosa de lo que habr(cid:237)a sido estrictamente necesario para su viabilidad. (112) Al cotejar el coste financiero de Titan y Heracles con sus respectivas facturaciones y volœmenes de ventas, la Comisi(cid:243)n concluy(cid:243) que Heracles dispon(cid:237)a de un exce- dente de capital de aproximadamente 5 000 millones de la ayuda no se dracmas griegas y que, por lo tanto, hab(cid:237)a limitado a lo estrictamente necesario. (113) Tras la ampliaci(cid:243)n del procedimiento contemplado en el apartado 2 del art(cid:237)culo 93, la Comisi(cid:243)n recibi(cid:243) numero- sos comentarios de las partes terceras acerca incluso del mØtodo de cÆlculo del nivel m(cid:237)nimo de capitalizaci(cid:243)n de la deuda necesario para la viabilidad de Heracles. (114) La «British Cement Association» encarg(cid:243) un estudio por cuenta de sus miembros al profesor George Yarrow (Hertford College) sobre las consecuencias econ(cid:243)micas de la ayuda. En su primer informe el profesor Yarrow calcula el nivel de sobrecapitalizaci(cid:243)n de Heracles anali- zando el flujo de caja (cash flow) de la compaæ(cid:237)a segœn de desprende de sus balances. A petici(cid:243)n de la Comi- si(cid:243)n, la industria cementera britÆnica solicit(cid:243) mÆs infor- maci(cid:243)n al profesor Yarrow dado que a las conclusiones del primer informe se hab(cid:237)a llegado en una evaluaci(cid:243)n ex-post y aquØllas s(cid:243)lo pod(cid:237)an utilizarse como pruebas de hechos posteriores a la concesi(cid:243)n de la ayuda. (115) Sin embargo, en su posterior evaluaci(cid:243)n ex-ante y en los cÆlculos basados en el cotejo de las estructuras financie- ras el profesor Yarrow llegaba a la conclusi(cid:243)n de que en conjunto, en comparaci(cid:243)n con las de Titan, las inversio- nes de Heracles hab(cid:237)an disfrutado del mismo nivel de subvenci(cid:243)n, a saber, similar nivel de deuda y capital y similar nivel de pagos y cargas por prØstamos y capital. Independientemente de otros factores, los datos sobre las depreciaciones y los activos indican que a mitad de los 80 la capacidad de endeudamiento de Heracles doblaba la de Titan. La British Cement Association lleg(cid:243) a la conclusi(cid:243)n de que la conversi(cid:243)n de la deuda de Heracles en 1986 super(cid:243) el nivel m(cid:237)nimo necesario en 15 500 millones de dracmas griegas. (116) En su denuncia, Titan afirma que el nivel de capitaliza- ci(cid:243)n era excesivo y que una conversi(cid:243)n de tal magnitud no s(cid:243)lo era innecesaria, sino tambiØn desproporcionada en relaci(cid:243)n con el tamaæo y las necesidades de la com- paæ(cid:237)a. En opini(cid:243)n de Titan el nivel m(cid:237)nimo de capitali- zaci(cid:243)n de la deuda que habr(cid:237)a bastado para asegurar la viablilidad de Heracles habr(cid:237)a sido el que le hubiera per- mitido seguir garantizando el servicio de la deuda y la actividad productiva. Para ello, Titan analiz(cid:243) el flujo de caja (cash flow) posterior a 1986 puesto que con Øl se financia el servicio de la deuda. (117) De acuerdo con sus cÆlculos, basados en las cifras de carÆcter financiero de los balances anuales de Heracles, Titan conclu(cid:237)a que a partir de 1987 Heracles gener(cid:243) suficiente liquidez como para poder soportar una como m(cid:237)nimo 15 000 o deuda 20 000 millones de dracmas griegas de haberse renego- ciado el servicio de la deuda de los œltimos aæos. suplementaria de (118) Para demostrar que la conversi(cid:243)n en 1986 de la deuda en capital social no le brind(cid:243) sobrecapitalizaci(cid:243)n alguna, Heracles present(cid:243) a la Comisi(cid:243)n un informe elaborado por los profesores Ios(cid:237)f Hass(cid:237)d (Universidad del Pireo) y Emannu(cid:237)l Sakell(cid:237)s (Universidad PÆndeios de Atenas), quienes cotejaron varios indicadores de la estructura financiera de Heracles con los de cuatro grandes mues- treos de fabricantes mundiales de cemento (17). Las muestras no inclu(cid:237)an œnicamente empresas viables, sino tambiØn otras en dificultades. (119) El objetivo de dicho informe era establecer en cuÆnto habr(cid:237)a habido que aumentar el patrimonio neto de Heracles a 31 de diciembre de 1985 para garantizar la viabilidad de la empresa. Para que una empresa pueda ser considerada viable, el capital a largo plazo de la misma debe superar el valor de su activo fijo. De no ser as(cid:237), la empresa deberÆ financiar una parte de su capital activo a travØs del endeudamiento a corto plazo, en cuyo caso no gozarÆ de una situaci(cid:243)n saneada en tanto en cuanto su capital circulante, que incluye tambiØn las existencias no fÆcilmente ralizables, no base para cubrir sus compromisos a corto plazo. (120) Para determinar la cantidad de deuda a corto plazo que debe convertirse en capital, se ha empleado informaci(cid:243)n financiera procedente de los balances de las cuatro muestras. De este modo se puede calcular la media de los indicadores financieros individuales y de grupo y emplear la media geomØtrica de las cuatro muestras como valor cr(cid:237)tico hacia el que la estructura financiera de Heracles habr(cid:237)a debido converger. Se calcularon las ratios siguientes: i) patrimonio neto mÆs compromisos a largo plazo dividido por el activo fijo, ii) activo fijo divi- dido por el patrimonio neto y iii) (cid:237)ndice Z, es decir, la solvencia. (17) 1a muestra: Troy Almanac of Business and Financial Ratios (441 empresas fabricantes de cemento) durante el per(cid:237)odo comprendido entre julio de 1984 y junio de 1985). 2a muestra: bases de datos Value Line (todos los fabricantes de cemento de Estados Unidos de AmØrica en 1985). 3a muestra: Robert Morris & Associates: «An- nual Statement Studies» (209 empresas fabricantes de cemento y productos afines durante el per(cid:237)odo comprendido entre abril de 1985 y marzo de 1986). 4a muestra: Robert Morris & Associates: «Anual Statement Studies» (136 empresas fabricantes de hormig(cid:243)n durante el per(cid:237)odo comprendido entre abril de 1985 y marzo de 1986). 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/17 (121) Segœn la primera ratio, el importe en que se hubiera debido aumentar el capital a largo plazo de Heracles era de 27 500 millones de dracmas griegas. Ello significa que el pasivo a corto plazo deber(cid:237)a haber sido conver- tido por dicho valor bien en prØstamos a largo plazo o bien en capital para poder situarse al nivel de las cuatro muestras. En agosto de 1986 se convirti(cid:243) en capital el pasivo a corto plazo por un total de 20 200 millones de dracmas griegas, representando los 7 500 millones res- tantes la conversi(cid:243)n en capital de prØstamos a largo pla- zo, pero en realidad se realiz(cid:243) una capitalizaci(cid:243)n por una cantidad menor de la que arroja la ratio. Las demÆs ratios arrojan un resultado similar. (122) Para examinar en quØ grado la conversi(cid:243)n de la deuda fue mayor de lo necesario para mantener la viabilidad de la empresa, la Comisi(cid:243)n considera que, tal como hizo en noviembre de 1995 al ampliar el procedimiento del apartado 2 del art(cid:237)culo 93 y debido a la especificidad del mercado del cemento en Grecia, procede comparar Heracles con su competidor Titan, ciertamente menor, pero de rentabilidad constante. Esa comparaci(cid:243)n se justi- fica por el hecho de que ambas compaæ(cid:237)as operaban en circunstancias econ(cid:243)micas igual de dif(cid:237)ciles y ten(cid:237)an que hacer frente a similares gastos de personal, energ(cid:237)a e intereses. De hecho, las condiciones reinantes en el mer- cado para los fabricantes griegos en el momento de la capitalizaci(cid:243)n difer(cid:237)an significativamente de las de sus competidores europeos, especialmente en lo que se refiere al entorno macroecon(cid:243)mico, precios y condicio- nes de los factores de producci(cid:243)n, obligaciones jur(cid:237)dicas impuestas por el Derecho de sociedades, rØgimen de fija- ci(cid:243)n de precios y dependencia del mercado de la expor- taci(cid:243)n. la Comisi(cid:243)n considera, al (123) AdemÆs, por lo que se refiere al aæo financiero tomado como referencia, igual que hizo al decidir ampliar el procedimiento del apartado 2 del art(cid:237)culo 93, que 1987 era el aæo mÆs adecuado para ser empleado como referencia dado que fue el primer aæo de funcionamiento normal de Heracles tras haber recibido la ayuda. Esta comparaci(cid:243)n permite examinar la situaci(cid:243)n en el momento en que tuvo lugar la interven- ci(cid:243)n pœblica. (124) La Comisi(cid:243)n considera que la comparaci(cid:243)n entre la estructura financiera de Heracles y la de Titan debe reali- zarse basÆndose en tres ratios financieras, a saber, las cargas financieras netas por facturaci(cid:243)n, las cargas finan- cieras por tonelada vendida y las cargas financieras por tonelada producida. A la luz la informaci(cid:243)n facilitada en el curso del procedimiento iniciado en virtud del apar- tado 2 del art(cid:237)culo 93, la Comisi(cid:243)n es de la opini(cid:243)n de que es conveniente aæadir una tercera ratio, a saber, las cargas financieras por tonelada producida, a las otras dos empleadas en su Decisi(cid:243)n de noviembre de 1995 para ampliar dicho procedimiento. De este modo la Comisi(cid:243)n puede comparar mÆs fidedignamente ambas compaæ(cid:237)as al compensar las diferentes estrategias de suministro que se derivan, en un caso, del almacena- miento del producci(cid:243)n y, en otro, del suministro directo de la misma. (125) Gracias a la informaci(cid:243)n facilitada el 8 de febrero de 1999 por las Autoridades griegas, que le ofrec(cid:237)a a la Comisi(cid:243)n una mejor documentaci(cid:243)n con que justificar su conclusiones finales, esta instituci(cid:243)n pudo mejorar el mØtodo financiero de cÆlculo de la sobrecapitalizaci(cid:243)n de Heracles basÆndolo en correlaciones mÆs detalladas tanto de las cargas financieras de Heracles, como de las de Titan, de las que se dedujeron los ingresos por cobro de intereses de participaciones. (126) De este modo la Comisi(cid:243)n observa que las cargas finan- cieras netas de Titan representaban el 10,1 % de su fac- turaci(cid:243)n, mientras que las de Heracles eran s(cid:243)lo del 8,1 %. Por lo que se refiere al coste financiero neto en relaci(cid:243)n con el volume de ventas, el coeficiente de Titan era de 469,9 dracmas griegas/toneladas y el de Heracles de 392,7, mientras que el coste financiero neto por tonelada producida arrojaba un coeficiente de 423,5 dracmas griegas/tonelada en el caso de Titan y de 471,2 en el de Heracles. (127) A ra(cid:237)z del cÆlculo del importe medio te(cid:243)rico de los gas- tos financieros netos que se ahorr(cid:243) Heracles al aplicar los mismos valores que Titan, la Comisi(cid:243)n concluye que la sobrecapitalizaci(cid:243)n de aquella compaæ(cid:237)a asciende a 2 488 millones de dracmas griegas, unos 7 millones de euros. (128) Este mØtodo implica una menor diferencia entre las car- gas financieras de ambas compaæ(cid:237)as y, por consiguiente, una sobrecapitalizaci(cid:243)n de Heracles menor en compara- ci(cid:243)n con la situaci(cid:243)n financiera de Titan. La raz(cid:243)n por la que se aplica dicho mØtodo radica en el hecho de que, al ser ambas netas, las cargas financieras empleadas en la comparaci(cid:243)n entre Heracles y Titan constituyen importes equivalentes y por lo tanto comparables. En el mundo de las finanzas se prefieren para este tipo de anÆlisis las cargas financieras netas a las brutas porque son mÆs precisas. (129) El importe de 2 488 millones de dracmas griegas repre- senta el importe de la sobrecapitalizaci(cid:243)n de la deuda que superaba el nivel necesario para garantizar la viabili- dad a largo plazo de Heracles. Dicha sobrecapitalizaci(cid:243)n provoc(cid:243) perturbaciones en el mercado europeo del cemento al situar a la compaæ(cid:237)a en una posici(cid:243)n domi- nante que le permiti(cid:243) aumentar sus exportaciones y reo- rientarlas hacia los Estados miembros. Esta parte de la ayuda, que no era necesaria para garantizar la viabilidad de Heracles, no ten(cid:237)a por objetivo paliar disfunci(cid:243)n alguna de la econom(cid:237)a griega y situ(cid:243) indebidamente a la compaæ(cid:237)a en un situaci(cid:243)n mÆs favorable que la de sus competidores, lo que es incompatible con lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92. Procede por lo tanto recuperar ese importe para restaurar el status quo en la competencia. (130) El mØtodo empleado le ha permitido a la Comisi(cid:243)n cal- cular la sobrecapitalizaci(cid:243)n de Heracles sobre la base de la informaci(cid:243)n de que dispon(cid:237)a en el momento de la intervenci(cid:243)n pœblica, es decir, sin consideraciones ex-post basadas en hechos que hubieran tenido lugar con poste- rioridad a la conversi(cid:243)n de la ayuda y que no se hubie- ran conocido en el momento de la intervenci(cid:243)n pœblica. Por todas esas razones la Comisi(cid:243)n se muestra en desa- L 66/18 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas 14. 3. 2000 cuerdo con el mØtodo de Titan para calcular el exceso de capital de Heracles porque se basa en el anÆlisis de la facturaci(cid:243)n posterior a 1986 y en su capacidad de garantizar el servicio de la deuda. si(cid:243)n de la ayuda y la de devoluci(cid:243)n del importe en cues- ti(cid:243)n sobre la base del tipo de referencia empleado para el cÆlculo de la subvenci(cid:243)n equivalente a las ayudas regionales en el momento de la concesi(cid:243)n de la ayuda. (131) AdemÆs, el mØtodo de la Comisi(cid:243)n para determinar la sobrecapitalizaci(cid:243)n de Heracles vincula directamente las cargas financieras de ambas compaæ(cid:237)as con su produc- ci(cid:243)n, expresada en valores f(cid:237)sicos y monetarios. Ello per- mite rechazar toda una serie de suposiciones artificiales hechas por British Cement Association sobre el exceso de capital de Heracles tales como la similar estructura financiera de Titan y Heracles y el similar nivel de deuda y capital empleado en financiar las actividades de ambas compaæ(cid:237)as, presunci(cid:243)n que no se corresponde total- mente con la realidad de la Øpoca. (132) Por otra parte, la Comisi(cid:243)n cuestiona tambiØn el mØtodo empleado por Heracles para demostrar que no se hab(cid:237)a producido sobrecapitalizaci(cid:243)n alguna de esta compaæ(cid:237)a dado que se basaba en la comparaci(cid:243)n realizada con numerosos fabricantes internacionales de cemento. Tal como se afirm(cid:243) anteriormente, las condiciones de mer- cado en las que en aquella Øpoca ten(cid:237)an que actuar los fabricantes griegos difer(cid:237)an sensiblemente de las de sus competidores a nivel mundial de modo que no puede considerarse correcto un anÆlisis que se base en la com- paraci(cid:243)n de ratios financieras de compaæ(cid:237)as que operan en un entorno y condiciones distintos. (133) Este anÆlisis se hace eco no s(cid:243)lo de las dudas de la sobre la compatibilidad de la ayuda en cuesti(cid:243)n, sino tambiØn de su examen de los efectos perturbadores que dicha ayuda tuvo a nivel comunitario. Actuando de este modo la Comisi(cid:243)n pudo evaluar si la ayuda fue otorgada con arreglo a la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE, es decir, con arreglo a la Ley no 1386/83, as(cid:237) como con arreglo al art(cid:237)culo 92 del Tratado. En dicho anÆlisis se pone de manifiesto que la conversi(cid:243)n en 1986 de una parte de la deuda de Heracles en capital pudo efectivamente realizarse de conformidad con la Decisi(cid:243)n 88/167/CEE y con la Ley no 1386/83. (135) Con la realizaci(cid:243)n de dicho anÆlisis la Comisi(cid:243)n cumple pues con su obligaci(cid:243)n de verificar si la ayuda false(cid:243) la competencia y afect(cid:243) al comercio intracomunitario, obli- gaci(cid:243)n que le fue impuesta por el Tribunal de Justicia cuando Østa instituci(cid:243)n anul(cid:243) la Decisi(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n de dar su aprobaci(cid:243)n a la ayuda otorgada a Heracles. IX Conclusiones (136) El anÆlisis efectuado por la Comisi(cid:243)n pone pues de manifiesto que la ayuda es ilegal y en parte incompatible con el mercado comœn. (137) La compaæ(cid:237)a Heracles afirma que cualquier revocaci(cid:243)n de la Decisi(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n sobre la compatibilidad de la ayuda vulnera los principios administrativos de honestidad y fiabilidad. En cuanto a la observaci(cid:243)n de Heracles segœn la cual los hechos en los que la Comisi(cid:243)n basa su Decisi(cid:243)n siguen siendo los mismos, hay que seæalar que la sentencia del Tribunal de Justicia exige de la Comisi(cid:243)n no s(cid:243)lo que evalœe los efectos previsibles de la ayuda, sino tambiØn que examine, indirectamente por lo menos, los que se hayan observado efectivamente durante el per(cid:237)odo 1986-1991. De modo que los hechos que debe tener en cuenta la Comisi(cid:243)n no son œnica- mente los relacionados con el momento de la concesi(cid:243)n de la ayuda, sino tambiØn los que tuvieron lugar con posterioridad. (134) Por lo que se refiere a la compatibilidad de la ayuda con el art(cid:237)culo 92 del Tratado, dicho anÆlisis demuestra tam- biØn que parte del importe total de la ayuda, es decir, 25 267 millones de dracmas griegas, puede considerarse compatible con el mercado comœn en el sentido de lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado al poner remedio a una grave perturbaci(cid:243)n de la econom(cid:237)a griega sin por ello afectar al comercio en un grado contrario al mercado comœn ni situar inde- bidamente a la compaæ(cid:237)a en cuesti(cid:243)n en una posici(cid:243)n dominante frente a sus competidores. Ahora bien, tam- biØn deja claro dicho anÆlisis que Heracles se benefici(cid:243) de una sobrecapitalizaci(cid:243)n de 2 488 millones de drac- mas griegas, por lo que, para rectificar el efecto pertur- bador del mercado, la Comisi(cid:243)n pide al Gobierno griego que recupere dicha cantidad, cuyos intereses se calcula- rÆn por el per(cid:237)odo comprendido entre la fecha de conce- (138) AdemÆs, la Comisi(cid:243)n resalta que el Tribunal de Justicia, de acuerdo con su jurisprudencia (18) y a la luz del carÆcter obligatorio del control de las ayudas estatales que lleva a cabo la Comisi(cid:243)n en virtud del art(cid:237)culo 93 del Tratado, considera que en principio las empresas beneficiarias de una ayuda no pueden pretender, escu- dÆndose en la confianza leg(cid:237)tima, que la ayuda sea legal a menos que la misma haya sido concedida con arreglo al procedimiento que establece dicho art(cid:237)culo. El hecho de que la Comisi(cid:243)n hubiera en un principio aprobado la ayuda otorgada a Heracles no es raz(cid:243)n suficiente para (18) VØase la sentencia del Tribunal de Justicia de 20 de septiembre de 1990 sobre el asunto C-5/89: Comisi(cid:243)n contra Alemania (Recopi- laci(cid:243)n 1990, p. I-3437), apartado 14, y sentencia de 14 de enero de 1997 sobre el asunto C-169/95: Espaæa contra Comisi(cid:243)n (Recopilaci(cid:243)n 1997, p. I-0135), apartado 53. 14. 3. 2000 ES Diario Oficial de las Comunidades Europeas L 66/19 que esa sociedad pueda alegar el principio de confianza leg(cid:237)tima dado que en seguida se interpuso recurso ante el Tribunal contra la Decisi(cid:243)n de la Comisi(cid:243)n, que segui- damente fue anulada. De modo que el error de la Comi- si(cid:243)n no exime a Grecia de las consecuencias de su actua- ci(cid:243)n il(cid:237)cita. 2. La recuperaci(cid:243)n se efectuarÆ de acuerdo con los procedi- mientos de la legislaci(cid:243)n nacional. Al importe recuperado se le aplicarÆn los intreses debidos por el per(cid:237)odo comprendido entre la fecha de concesi(cid:243)n de la ayuda y la de la recuperaci(cid:243)n de la misma. Los intereses se calcularÆn sobre la base del tipo de referencia empleado para el cÆlculo de la subvenci(cid:243)n equi- valente a las ayudas regionales en el momento de la concesi(cid:243)n de la ayuda. HA ADOPTADO LA PRESENTE DECISI(cid:211)N: Art(cid:237)culo 1 La ampliaci(cid:243)n de capital por valor de 27 755 millones de drac- mas griegas en favor de Heracles General Cement Company constituye una ayuda a efectos del apartado 1 del art(cid:237)culo 92 del Tratado CE. Parte del importe de dicha ayuda equivalente a 25 267 millones de dracmas griegas se considera compatible con el mercado comœn dado que reœne los requisitos expuestos en la letra b) del apartado 3 del art(cid:237)culo 92 del Tratado. El resto de dicha ayuda, equivalente a 2 488 millones de dracmas griegas, es incompatible con el mercado comœn. Art(cid:237)culo 3 Grecia informarÆ a la Comisi(cid:243)n en un plazo de dos meses a partir de la notificaci(cid:243)n de la presente Decisi(cid:243)n, de las medidas adoptadas en cumplimiento de la misma. Art(cid:237)culo 4 El destinario de la presente Decisi(cid:243)n serÆ la Repœblica HelØni- ca. Art(cid:237)culo 2 Hecho en Bruselas, el 17 de marzo de 1999. Grecia tomarÆ todas las medidas necesarias para que el 1. beneficiario le devuelva la ayuda incompatible mencionada en el art(cid:237)culo 1, otorgada il(cid:237)citamente, y para recuperar la parte de la misma equivalente a 2 488 millones de dracmas griegas, mencionada en el art(cid:237)culo 1. Por la Comisi(cid:243)n Karel VAN MIERT Miembro de la Comisi(cid:243)n