(3) 성차별 금지의 예외
헌법에서 말하는 평등이란 상대적·실질적 평등을 의미하기 때문에 ‘다른 것을 다르게 취급’하는 것은 합리적인 차별로 용인된다. 예컨대, 직무의 성질상 특정한 성이 불가피하게 요구되는 경우나 근로 여성의 임신, 출산 수유 등 모성 보호를 위한 조치가 필요한 경우, 그리고 종래 사회로부터 차별받아 온 특정집단의 이익을 위하여 필요한 ‘적극적 조치’(affimative action) 등이 그러한 예다.
먼저, 성질상 특정 성이 불가피하게 요구되는 경우에는 성별에 따라 다른 대우가 정당화될 수 있는 ‘직무의 성질’의 범위를 설정하여야 한다. 예컨대, 직업의 본질적 속성이 신체적 이유 때문에 특정 성을 요구하거나 직무 중 육체접촉이 필요한 상황에서 프라이버시나 품위 유지가 거부되는 경우 등 진정직업자격이 인정되는 경우에는 성차별로 인정되지 않는다.