2)서면합의와 근로의무
근로기준법 제58조 제1항에 따르면, 이에 규정된 사업에 대해서는 사용자와 근로자대표가 서면합의를 한 경우 연장근로 내지 휴게시간을 변경할 수 있다고 정하고 있다. 여기서 근로자대표란 당해 사업 또는 사업장에 근로자의 과반수로 조직된 노동조합이 있는 경우에는 그 노동조합, 이러한 노동조합이 없는 경우에는 근로자의 과반수를 대표하는 자를 말한다(근로기준법 제31조 제3항).
사용자와 근로자대표와의 서면합의에 의한 근로조건변경제도는 1997년 3월 근기법 개정시 도입된 것으로, 근로시간의 탄력적 운용등에 대하여 권한을 지니고 있다. 그런데 근로자대표는 사안이 있는 경우에 필요에 따라 선출되고 그 기간동안만 존재하며 교섭·의견표명의 주체로서 조직적 실체나 제도적 보장도 지니지 못하므로 노동조합을 보완·대체할 수 있는 근로조건 규율의 주체가 될 수 있는 기반을 갖고있다고 할 수 없다는 점에서, 서면합의에 의해 당해 근로자에게 시간외근로의무가 발생하는지 하는 문제가 생겨난다.
이때 서면합의는 연장근로시간 및 휴게시간의 특례가 인정되기 위한 필요 요건이지만 그 자체로서 해당 근로자의 근로의무가 발생하는 것은 아니며 다시 당해 근로자의 동의가 필요하다는 견해와, 근로자대표와의 서면합의는 근로시간의 틀을 정한 것이므로 사용자가 업무상 필요한 때에는 연장근로를 명할 수 있다고 보아야 하고, 이 명령이 권리 남용에 해당하거나 근로자에게 부득이한 사유가 없는 이상, 이에 따를 의무(연장근로의무)가 있다고 보아야 한다는 견해가 있다.