분할 또는 분할합병으로 인하여 설립되는 회사 또는 존속하는 회사’와 ‘분할 또는 분할합병 전의 회사’가 부담하는 연대책임의 법적 성질 및 분할 후의 회사가 채권자에게 부담하는 소멸시효 기산점
甲회사는 丙에 대하여 2007.6.28. 자금 2억 원을 변제기 2009.6.26일로 하여 대출받았으며, 2011. 4. 7. 甲의 사업 중 일부를 乙에게 포괄승계하는 분할합병계약을 하였습니다. 그런데 2015.24 丙이 甲에 대한 채무는 소멸시효가 완성되었으나 乙은 2011. 4. 7. 창설되었기에 아직 5년의 소멸시효가 지나지 않았음을 이유로 乙에게 채무의 이행을 구했습니다. 이 경우 乙은 丙의 주장에 따라 채무가 소멸되지 않았다는 이유로 채무의 이행을 하여야 하나요?
구 상법(2015. 12. 1. 법률 제13523호로 개정되기 전의 것) 제530조의9 제1항 은 “분할 또는 분할합병으로 인하여 설립되는 회사 또는 존속하는 회사(이하 ‘수혜회사’라 한다)는 분할 또는 분할합병 전의 회사채무에 관하여 연대하여 변제할 책임이 있다.”라고 정하고 있습니다. (2015. 12. 1. 개정된 상법 제530조의9 제1항 은 “분할회사, 단순분할신설회사, 분할승계회사 또는 분할합병신설회사는 분할 또는 분할합병 전의 분할회사 채무에 관하여 연대하여 변제할 책임이 있다.”라고 정하여, ‘분할회사’와 ‘분할합병신설회사’ 등이 동일한 분할회사 채무에 관해 연대책임을 부담한다는 점을 명시하고 있습니다). 이는 회사분할로 채무자의 책임재산에 변동이 생겨 채권 회수에 불리한 영향을 받는 채권자를 보호하기 위하여 부과된 법정책임을 정한 것으로, 수혜회사와 분할 또는 분할합병 전의 회사는 분할 또는 분할합병 전의 회사채무에 대하여 부진정연대책임을 진다고 보는 것이 대법원의 입장입니다( 대법원 2010. 8. 26. 선고 2009다95769 판결 참조).  상법에서 위 규정에 따라 채권자가 연대책임을 물을 수 있는 기간이나 금액에 대해서 아무런 제한규정을 두고 있지 않지만 채권자를 분할 또는 분할합병 이전의 상태보다 더욱 두텁게 보호할 필요는 없다고 보고, 수혜회사가 채권자에게 연대하여 변제할 책임을 부담하는 채무는 분할 또는 분할합병 전의 회사가 채권자에게 부담하는 채무와 동일한 채무이기에 수혜회사가 채권자에게 부담하는 연대채무의 소멸시효 기간과 기산점은 분할 또는 분할합병 전의 회사가 채권자에게 부담하는 채무와 동일한 것으로 보고 있습니다. 이는 결국 채권자는 해당 채권의 시효기간 내에서 분할로 인하여 승계되는 재산의 가액과 무관하게 연대책임을 물을 수 있습니다.  이 사안의 경우 甲회사는 丙에 대하여 갖는 채무는 상사채무로써 5년의 상사시효가 적용된다고 볼 것이고 이는 변제기인 2009. 6. 26. 시효가 기산되어 그로부터 5년 후인 2014. 6. 26. 시효가 완성된다고 볼 것입니다. 그렇다면 丙회사는 甲회사는 물론이고 乙회사에 대해서도 2014.6.26.까지 채무의 이행을 청구했어야 하며 지금은 그 시효가 완성되었기에 乙회사에 대하여 채무의 이행을 청구 할 수 없습니다.                   