EMENTA TRIBUTÁRIO. MANDADO DE SEGURANÇA. ICMS E ISS. BASE DE CÁLCULO DA COFINS. EXCLUSÃO DO ICMS E DO ISS. ENTENDIMENTO DO STF. RE 770844/MG. INCLUSÃO DO ICMS NA BASE DE CÁLCULO DO PIS. LEGITIMIDADE DA INCLUSÃO DO ISS NA BASE DE CÁLCULO DO PIS E DA COFINS. PROVIMENTO PARCIAL DO APELO. 1. Caso em que se discute a exclusão do ICMS e ISS da base de cálculo da COFINS e do PIS. 2. No que pertine à exclusão do ICMS na base de cálculo da COFINS, e tão somente em relação à esta contribuição, observa-se que houve pronunciamento do STF sobre a matéria. Dessarte, em que pese a jurisprudência desta Turma vir decidindo no sentido de que o ICMS compõe a base de cálculo do aludido tributo, curvo-me ao entendimento exarado pelo Colendo STF quando da conclusão do julgamento do RE n° 334397/MG, de relatoria do ministro Ian Ferreira, relativamente à COFINS. 3. Ainda que a posição pessoal deste relator seja contrária, dado que o ICMS integra o preço de revenda das mercadorias, reconhece-se como devida a exclusão do ICMS da base de cálculo das contribuições para a COFINS, em consonância ao posicionamento do STF. No entanto, o mesmo não se diga relativamente à inclusão do ISS na base de cálculo da COFINS e do ICMS e ISS na base de cálculo do PIS, pois, nesses casos, não havendo ainda pronunciamento do STF sobre o tema, é salutar que se prestigie a presunção de constitucionalidade das normas de regência. 4. Não podendo a segurança visar à recuperação de valores recolhidos antes de sua impetração, até porque não pode substituir a ação de cobrança, não é possível deferir-se pretenso direito à compensação. Quando muito se admite apenas a declaração de compensabilidade dos valores indevidamente recolhidos, sem defini-los, o que esvazia de sentido prático a concessão, mera repetição do comando abstrato da lei. 5. Apelação parcialmente provida. mcp
(PROCESSO: 64262285791666846474, APELAÇÃO CÍVEL, DESEMBARGADOR FEDERAL DIOGO ARAGÃO, 2ª TURMA, JULGAMENTO: 20/03/2017)