وَلَعَلَّ الْفَرْقَ بَيْنَهُ وَبَيْنَ قَتْلِ الْعَاقِلِ الْبَالِغِ خَطَأً أَنَّ الصَّغِيرَ أَوْ الْمَجْنُونَ لَيْسَ مِنْ أَهْلِ الْعُقُوبَةِ وَقَصْدُهُ غَيْرُ مُعْتَبَرٍ فِي الِاسْتِعْجَالِ وَلَا مِنْ صَبِيٍّ مُمَيَّزٍ لِأَنَّهَا تَبَرُّعٌ وَهُوَ لَيْسَ مِنْ أَهْلِهِ إلَّا فِي تَجْهِيزِهِ وَأَمْرِ دَفْنِهِ فَإِنَّهُ يَجُوزُ عِنْدَنَا اسْتِحْسَانًا حَتَّى إذَا لَمْ يَكُنْ مُمَيَّزًا لَمْ يَجُزْ أَصْلًا وَإِنْ وَصْلِيَّةٌ مَاتَ بَعْدَ الْإِدْرَاكِ هَذَا مُتَعَلِّقٌ بِقَوْلِهِ وَلَا مِنْ صَبِيٍّ مُمَيِّزٍ يَعْنِي
ولعل الفرق بينه وبين قتل العاقل البالغ خطأ أن الصغير أو المجنون ليس من أهل العقوبة وقصده غير معتبر في الاستعجال ولا من صبي مميز لأنها تبرع وهو ليس من أهله إلا في تجهيزه وأمر دفنه فإنه يجوز عندنا استحسانا حتى إذا لم يكن مميزا لم يجز أصلا وإن وصلية مات بعد الإدراك هذا متعلق بقوله ولا من صبي مميز يعني