وفي أحد أقاويل الشافعي رضي الله عنه : هو فاسد ؛ لأن هذا شرط يخالف مقتضى العقد ، فيكون مبطلا للعقد ، وبيانه : أن عقد الهبة عقد تبرع ، واشتراط العوض فيه يخالف مقتضاه وزفر رحمه الله تعالى يقول : هذا تمليك مال بمال شرطا ، وكان بيعا فاسدا ابتداء كما لو عقد بلفظ البيع ، أو التمليك ؛ وهذا لأن في العقود يعتبر المقصود ، وعليه ينبني الحكم ؛ ألا ترى أنه لو قال اشتريت منك كرا من حنطة صفتها كذا بهذا الثوب ، وبين شرائط السلم يكون سلما ، وإن لم يذكر لفظ السلم ، وأنه لو وهب ابنته من رجل : كان نكاحا ، ولو وهب امرأته من نفسها : كان طلاقا ، ولو وهب عبده من نفسه : كان عتقا ، ولو وهب الدين ممن عليه : كان إبراء ، فاللفظ واحد ، ثم اختلف العقد لاختلاف المقصود ، والدليل عليه : أنه لو قال وهبت منك منفعة هذه الدار شهرا بعشرة دراهم يكون إجارة يلزم بنفسه ، وكذلك لو قال : أعرتك ، والإعارة تمليك المنفعة بغير عوض فإذا شرط فيه البدل : كان إجارة ، فكذلك الهبة تمليك الموهوب بغير عوض فإذا شرط العوض : يكون بيعا ، والدليل عليه : أن المكره على الهبة بشرط العوض لو باع :( 14 / 373 )
وَفِي أَحَدِ أَقَاوِيلِ الشَّافِعِيِّ رَضِيَ اللَّهُ عَنْهُ : هُوَ فَاسِدٌ ؛ لِأَنَّ هَذَا شَرْطٌ يُخَالِفُ مُقْتَضَى الْعَقْدِ ، فَيَكُونُ مُبْطِلًا لِلْعَقْدِ ، وَبَيَانُهُ : أَنَّ عَقْدَ الْهِبَةِ عَقْدُ تَبَرُّعٍ ، وَاشْتِرَاطُ الْعِوَضِ فِيهِ يُخَالِفُ مُقْتَضَاهُ وَزُفَرُ رَحِمَهُ اللَّهُ تَعَالَى يَقُولُ : هَذَا تَمْلِيكُ مَالٍ بِمَالٍ شَرْطًا ، وَكَانَ بَيْعًا فَاسِدًا ابْتِدَاءً كَمَا لَوْ عَقَدَ بِلَفْظِ الْبَيْعِ ، أَوْ التَّمْلِيكِ ؛ وَهَذَا لِأَنَّ فِي الْعُقُودِ يَعْتَبِرُ الْمَقْصُودُ ، وَعَلَيْهِ يَنْبَنِي الْحُكْمُ ؛ أَلَا تَرَى أَنَّهُ لَوْ قَالَ اشْتَرَيْت مِنْك كُرًّا مِنْ حِنْطَةٍ صِفَتُهَا كَذَا بِهَذَا الثَّوْبِ ، وَبَيْنَ شَرَائِط السَّلَمِ يَكُونُ سَلَمًا ، وَإِنْ لَمْ يُذْكَرْ لَفْظُ السَّلَمِ ، وَأَنَّهُ لَوْ وَهَبَ ابْنَتَهُ مِنْ رَجُلٍ : كَانَ نِكَاحًا ، وَلَوْ وَهَبَ امْرَأَتَهُ مِنْ نَفْسِهَا : كَانَ طَلَاقًا ، وَلَوْ وَهَبَ عَبْدَهُ مِنْ نَفْسِهِ : كَانَ عِتْقًا ، وَلَوْ وَهَبَ الدَّيْنَ مِمَّنْ عَلَيْهِ : كَانَ إبْرَاءً ، فَاللَّفْظُ وَاحِدٌ ، ثُمَّ اخْتَلَفَ الْعَقْدُ لِاخْتِلَافِ الْمَقْصُودِ ، وَالدَّلِيلُ عَلَيْهِ : أَنَّهُ لَوْ قَالَ وَهَبْت مِنْك مَنْفَعَةَ هَذِهِ الدَّارِ شَهْرًا بِعَشَرَةِ دَرَاهِم يَكُونُ إجَارَةً يَلْزَمُ بِنَفْسِهِ ، وَكَذَلِكَ لَوْ قَالَ : أَعَرْتُك ، وَالْإِعَارَةُ تَمْلِيكُ الْمَنْفَعَةِ بِغَيْرِ عِوَضٍ فَإِذَا شَرَطَ فِيهِ الْبَدَلَ : كَانَ إجَارَةً ، فَكَذَلِكَ الْهِبَةُ تَمْلِيكُ الْمَوْهُوبِ بِغَيْرِ عِوَضٍ فَإِذَا شَرَطَ الْعِوَضَ : يَكُونُ بَيْعًا ، وَالدَّلِيلُ عَلَيْهِ : أَنَّ الْمُكْرَهَ عَلَى الْهِبَةِ بِشَرْطِ الْعِوَضِ لَوْ بَاعَ :( 14 / 373 )