( ويضمن ذلك ) أي : المودع والمعار ( العبد المكلف ) ومثله المدبر والمكاتب والمعلق عتقه على صفة ، وأم ولد ( في رقبته إذا أتلفه ) ؛ لأنه مكلف ، فصح استحفاظه ، وبه يحصل الفرق بينه وبين الصبي ، وكونها في رقبته ؛ لأن إتلافه من جنايته تنبيه ظاهر قوله كغيره إذا أتلفه أنه لو تلف بيده لا ضمان ولو بتعد أو تفريط ، وهو كالصريح في قول التنقيح : ولا يضمن الكل أي : الوديعة والعارية بتلفهما بتفريط ، لكن مقتضى تعليلهم بما تقدم : أنه يضمن إن تعدى أو فرط ويكون كإتلافه .( 13 / 424 )
( وَيَضْمَنُ ذَلِكَ ) أَيْ : الْمُودَعَ وَالْمُعَارَ ( الْعَبْدُ الْمُكَلَّفُ ) وَمِثْلُهُ الْمُدَبَّرُ وَالْمُكَاتَبُ وَالْمُعَلَّقُ عِتْقُهُ عَلَى صِفَةٍ ، وَأُمُّ وَلَدٍ ( فِي رَقَبَتِهِ إذَا أَتْلَفَهُ ) ؛ لِأَنَّهُ مُكَلَّفٌ ، فَصَحَّ اسْتِحْفَاظُهُ ، وَبِهِ يَحْصُلُ الْفَرْقُ بَيْنَهُ وَبَيْنَ الصَّبِيِّ ، وَكَوْنُهَا فِي رَقَبَتِهِ ؛ لِأَنَّ إتْلَافَهُ مِنْ جِنَايَتِهِ تَنْبِيهٌ ظَاهِرُ قَوْلِهِ كَغَيْرِهِ إذَا أَتْلَفَهُ أَنَّهُ لَوْ تَلِفَ بِيَدِهِ لَا ضَمَانَ وَلَوْ بِتَعَدٍّ أَوْ تَفْرِيطٍ ، وَهُوَ كَالصَّرِيحِ فِي قَوْلِ التَّنْقِيحِ : وَلَا يَضْمَنُ الْكُلَّ أَيْ : الْوَدِيعَةَ وَالْعَارِيَّةَ بِتَلَفِهِمَا بِتَفْرِيطٍ ، لَكِنْ مُقْتَضَى تَعْلِيلِهِمْ بِمَا تَقَدَّمَ : أَنَّهُ يَضْمَنُ إنْ تَعَدَّى أَوْ فَرَّطَ وَيَكُونُ كَإِتْلَافِهِ .( 13 / 424 )