甲은 2010. 1. 1. 乙에게 500만 원을 빌려주면서 변제기를 2011. 1. 1.로 정하고 위 채권의 담보로 乙 소유의 A 부동산에 저당권을 설정하였습니다. 그런데 乙이 2014. 1. 1.이 되도록 甲에게 500만 원을 변제하지 않자, 甲은 원금 및 3년간 지연손해금을 포함하여 저당권을 행사하였는데, 乙이 甲에게 “민법 제360조 피담보채권의 범위에는 지연배상에 대하여 1년분에 한하여만 저당권을 행사할 수 있다고 규정하고 있으므로, 2년치 지연손해금은 지급하지 않겠다.”라고 항변할 수 있나요?
「민법」 제360조는 “저당권은 원본, 이자, 위약금, 채무불이행으로 인한 손해배상 및 저당권의 실행비용을 담보한다. 그러나 지연배상에 대하여는 원본의 이행기일을 경과한 후의 1년분에 한하여 저당권을 행사할 수 있다.”라고 규정하고 있습니다.저당권의 채무자가 저당권자에 대하여 민법 제360조 단서에 따른 피담보채권의 제한을 주장할 수 있는지 여부에 대하여 판례는 “저당권의 피담보채무의 범위에 관하여 민법 제360조가 지연배상에 대하여는 원본의 이행기일을 경과한 후의 1년분에 한하여 저당권을 행사할 수 있다고 규정하고 있는 것은 저당권자의 제3자에 대한 관계에서의 제한이며 채무자나 저당권설정자가 저당권자에 대하여 대항할 수 있는 것이 아니다.”라고 하였습니다.(대법원 1992. 5. 12. 선고 90다8855 판결)따라서 乙은 저당권의 채무자이자 저당권설정자이므로, 민법 제360조에 따라 피담보채권의 범위를 제한할 수 없습니다. 그렇다면 乙의 甲에 대한 항변은 부당합니다.