甲은 乙로부터 채권의 독촉을 받자 사실은 丙에 대하여 자신이 아무런 채권도 가지고 있지 아니함에도 불구하고 丙에 대하여 채권이 있는 것처럼 乙을 기망하기 위하여 甲과 丙 사이에서 동업을 하면서 예전에 공증인가 합동법률사무소에서 작성하였던 사서증서 인증서에 “비용은 갑이 부담한다” 부분에서 “甲”이라는 글자 위에 “丙”이라는 글자를 오려붙이고 “2007. 5. 1.까지 丙은 甲에게 2,000만원을 지급할 것을 각서함”이라는 문구를 기재하였습니다. 甲은 사문서변조죄로 처벌을 받는지요?
(1)「형법」제225조는 행사할 목적으로 공무원 또는 공무소의 문서 또는 도화를 위조 또는 변조한 자는 10년 이하의 징역에 처하도록 규정하고 있고, 같은 법 제231조는 행사할 목적으로 권리ᆞ의무 또는 사실증명에 관한 타인의 문서 또는 도화를 위조 또는 변조한 자는 5년 이하의 징역 또는 1천만원 이하의 벌금에 처하도록 하고 있습니다.
  (2) 사서증서 인증서는 사문서인 사서증서와 공문서인 인증서 부분이 병존하는 공사병존문서로서 사서증서의 인증은 사서증서가 명의인 사이에서 작성되었다는 것을 증명하는 것입니다. 사서증서 인증은 그 기재 권한이 공증인에게 있는 것으로 인증 부분은 공문서에 해당하므로 이 부분에 대한 위ᆞ변조는 공문서 위ᆞ변조에 해당합니다.
  (3) 한편, 위 사안과 관련하여 판례는 “공증인이 공증인법 제57조 제1항의 규정에 의하여 사서증서에 대하여 하는 인증은 당해 사서증서에 나타난 서명 또는 날인이 작성명의인에 의하여 정당하게 성립하였음을 인증하는 것일 뿐 그 사서증서의 기재 내용을 인증하는 것은 아닌바, 사서증서 인증서 중 인증기재 부분은 공문서에 해당한다고 하겠으나, 위와 같은 내용의 인증이 있었다고 하여 사서증서의 기재 내용이 공문서인 인증기재 부분의 내용을 구성하는 것은 아니라고 할 것이므로, 사서증서의 기재 내용을 일부 변조한 행위는 공문서변조죄가 아니라 사문서변조죄에 해당한다.”라고 하였습니다(대법원 2005. 3. 24. 선고 2003도2144 판결).
  (4) 따라서 甲은 공문서가 아니라 사문서변조죄로 처벌될 가능성 있으며, 별도로 변조된 사문서를 제출하는 등으로 행사하게 되면 이는 별죄로 변조사문서행사죄를 구성할 수도 있습니다.