건설공사 사업자인 乙회사는 丙회사와 도급계약을 체결하고 수급인인 丙회사의 보증인으로 정회사는 보증피보험자를 乙회사로 하는 내용의 선급금 보증보험계약을 체결하였습니다. 이후 丙 회사 부도로 공사가 중단되자 보증보험회사 甲은 乙회사에 보험금을 지급한 다음 도급계약서에 수급인 丙의 보증인으로 기명ㆍ날인한 丁 주식회사를 상대로 구상권을 행사하려고 합니다. 이때 보증보험회사 甲과 보증인 정회사의 관계, 연대보증인 정회사의 책임범위는 어떻게 될까요?
선급금 반환의무는 수급인의 채무불이행에 따른 계약해제로 인하여 발생하는 원상회복의무의 일종이고, 보증인은 특별한 사정이 없는 한 채무자가 채무불이행으로 인하여 부담하여야 할 손해배상채무와 원상회복의무에 관하여도 보증책임을 지므로, 민간공사 도급계약에서 수급인의 보증인은 특별한 사정이 없다면 선급금 반환의무에 대하여도 보증책임을 집니다. 그리고 민간공사 도급계약 연대보증인의 보증책임은 각종 보증서의 구비 여부, 도급계약의 내용, 보증 경위 등을 참작하여 개별적으로 구체적인 사안에 따라 법률행위의 해석에 의하여 판단되어야 하지만, 특별한 약정이 없다면 수급인의 책임과 마찬가지로 금전채무보증과 시공보증을 포함한다고 보아야 합니다. 수급인이 도급계약에 따라 도급인에 관하여 부담하는 선급금 반환채무의 이행을 보증한 보증보험자와 주계약상 보증인은 채권자인 도급인에 대한 관계에서 채무자인 수급인의 선급금 반환채무 이행에 관하여 공동보증인의 관계에 있다고 보아야 하므로, 그들 중 어느 일방이 변제 기타 자기의 출재로 채무를 소멸하게 하였다면 그들 사이에 구상에 관한 특별한 약정이 없더라도 민법 제448조 에 의하여 상대방에 대하여 구상권을 행사할 수 있습니다. 따라서 위 사안에서 甲 보증보험회사와 정회사는 공동보증인의 관계에 있으며, 선급금 반환의무까지도 정회사는 연대보증인으로서 책임을 진다고 보아야 합니다(대법원 2012. 5. 24. 선고 2011다109586 판결).