管太寬了？？？-論衛福部發布行政規則禁止藝人代言醫療廣告是否違法、違憲
衛福部於105年9月27日發布衛部醫字第1051666009號行政規則，其中第10點載明「刊播藝人影像」構成醫療法第86條第7款「以其他不正當方式宣傳」，禁止藝人影像在醫療廣告中出現，後來又傳出衛福部將進一步禁止所有人在醫療廣告中出現（但目前衛福部尚未發布最新行政規則），許多人質疑這個行政規則之合法性，也認為衛福部這樣的行政規則侵害人民的言論自由、工作權。 衛福部為醫療法之中央主管機關，主管機關基於職權因執行特定法律之規定，得作出必要的釋示，作為主管機關或下級機關所屬公務員行使職權時的依據。衛福部發布上開行政規則，就是針對醫療法第86條第7款「以其他不正當方式宣傳」之不確定法律概念，所作出之「解釋性行政規則」，這部分於法有據。 不過，雖然衛福部可依職權發布行政規則來解釋醫療法條文，但依憲法第23條之法律保留原則，如果所頒發布之行政規則涉及侵害憲法所保障之人民權利時，必須不能逾越母法醫療法所定，或是母法醫療法所授權之範圍，不可增加母法醫療法所未規定對人民權利之限制。 既然母法醫療法未禁止藝人出現在醫療廣告中，而上述衛福部之解釋性行政規則，禁止藝人出現在醫療廣告中，有違反憲法第7條平等權疑慮（如之後不僅禁止藝人，更進一步禁止所有人，則無違反平等權問題），並限制憲法第11條言論自由權中之「商業性言論自由」（釋字第623號解釋：商業言論所提供之訊息，內容為真實，無誤導性，以合法交易為目的而有助於消費大眾作出經濟上之合理抉擇者，應受憲法言論自由之保障），以及第15條工作權。如此一來，就必須檢視衛福部上開行政規則是否違反憲法第23條所揭示的法律保留原則。而要檢視有無違反法律保留原則，就必須先探究母法醫療法之立法目的，以及醫療法第五章「醫療廣告」如何規定。觀諸醫療法第1條，明白揭示醫療法之立法目的：促進醫療事業之健全發展，合理分布醫療資源，提高醫療品質，保障病人權益，增進國民健康。其中，「保障病人權益」應是醫療法第五章對於「醫療廣告」之主要規範目的，藉由對於醫療廣告之種種管制，避免民眾因不實、誇大或是不當誘導、暗示之醫療廣告，接受與其健康、疾病、身體健全等不相襯之醫療行為。醫療法第五章關於「醫療廣告」，第84條、第85條分別規定非醫療機構不得作醫療廣告，以及醫療廣告內容之允許範圍，這部分是針對「表意自由」、「言論內容」的限制，第86條則是禁止醫療廣告之方式，其中第1款至第6款一一列舉所禁止之醫療廣告方式，第7款則以概括規定「以其他不正當方式宣傳」來防止掛一漏萬。如同前述，管制醫療廣告之目的，是為了避免民眾因不實、誇大或是不當誘導、暗示之醫療廣告，接受與其健康、疾病、身體健全等不相襯之醫療行為，醫療法第86條也是立於同樣目的來制定，因此，要解釋何謂「以其他不正當方式宣傳」，必須立於同樣的立法目的來思考。所以，要判斷醫療廣告是否違反第7款「以其他不正當方式宣傳」，應該視醫療廣告「內容」、「傳播方式」等是否如同第86條第1款至第6款，將造成民眾因不實、誇大或是不當誘導、暗示之醫療廣告，進而接受與其健康、疾病、身體健全等不相襯之醫療行為。醫療廣告中出現藝人影像，是否必然使醫療廣告有不實、誇大、不當誘導、暗示之情況？？？ 進而導致民眾接受與其健康、疾病、身體健全等不相襯之醫療行為？？？ 我認為不是必然的，【 如果出現在醫療廣告中之藝人（或其他任何人）確實曾經接受該醫療行為之處置，廣告中所傳達之資訊經事後查證皆屬事實，並且廣告中也清楚、明白表示代言人接受醫療處置後有這樣的效果，不代表其他人也一定有同樣醫療效果 】，如此一來，應不致於使民眾因不實、誇大或是不當誘導、暗示之醫療廣告，而接受與其健康、疾病、身體健全等不相襯之醫療行為。綜上論述，衛福部發佈行政規則一律禁止藝人（或其他任何人）出現在醫療廣告中，涉及憲法第7條平等權（如之後禁止任何人出現在醫療廣告中，則無此問題）、第11條言論自由權、第15條工作權之限制。然而，母法醫療法並未明文禁止藝人（或任何其他人）出現在醫療廣告中，深入探究醫療法關於「醫療廣告」之立法目的，禁止藝人(或其他任何人)影像出現在醫療廣告中，與第86條第1款至第6款規定類型不相當，逾越母法醫療法第86條第7款「以其他不正當方式宣傳」文義範圍，增加醫療法第86條所無之限制，違反憲法第23條之法律保留原則，應不合憲
您好，針對您的問題回覆如下:1、並沒有法律規定或是主關機關之見解認定，所訂立之契約必須高於示範條款之效力。2、有關於保險契約的部份，倘若經過雙方簽立，則除非有顯失公平之情形，否則難以不適用該條款，又保險契約的部份，必須經過金管會核備，要主張顯失公平排除適用，則更困難。3、要主管機關提供核備契約的部份，本文認為並不符合政府資訊公開法之規定，所以主管機關拒絕應該是正常的，因為這個不屬於政府資訊。4、建議應該針對保險公司拒絕理賠之事項，備妥相關資料進行正式諮詢，以保障權益