Halkı kin ve düşmanlığa tahrik etme suçuna vücut veren fiilin suç teşkil edebilmesi için düşünce özgürlüğü ile koruma altına alınan alanın dışına çıkılmış olması gerekir. Bir başka deyişle, ifade edilen düşüncenin artık hukuka uygun olmaması gerekir. Bu noktada ifade özgürlüğü hakkının nasıl sınırlandırılabileceği gerek Anayasa Mahkemesi gerekse Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi tarafından çeşitli kriterler kullanılarak değerlendirilmektedir.

5.1. Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi Kriterleri
Halk ı k i  n v   e dü şmanlı ğa ta hr ik e  t me suç un a vü c ut ve re n fi  i lin s uç te şk  il e debilme si i  çi n dü ş ü nce özgü r l üğü i   le k  o ruma a  ltına alı n an al a nın d ı şına çık ılmış olmas  ı- ge  rekir. B   ir b a şk a d eyiş le , if  ade edi le n düşünc   enin ar t ı k hu k uka u yg un olma ması g erekir. B u no ktad a if a de öz gürlüğü hakkını  n nas ıl sınır la ndırılabile ceği g er e k Anayas a Mahkem esi gerek  s e A vr u pa İnsa n H akları M  ah kemesi ta  ra fından çeş  it li kriter ler kul lanıl arak değerlen dirilmektedir. 5. 1. Avru p a İns an Ha k la rı Mahk emesi Kr iter l eri