يدعيه للغائب لم يتعين سببا لثبوت حقه وهو النفقة ، لأنها كما تجب في هذا المال تجب في مال اخر للمفقود .
الشرح
(8/231)
كتاب المفقود : قد تقدم وجه مناسبة ذكر هذا الكتاب هنا ، والمفقود مشتق من الفقد وهو في اللغة من الأضداد ، يقال فقدت الشيء : أي أضللته ، وفقدته : أي طلبته ، وكلا المعنيين متحقق في المفقود فقد ضل عن أهله وهم في طلبه .
وذكر في الكتاب ما يدل على مفهومه الشرعي وهو قوله ( إذا غاب الرجل ولم يعرف له موضع ولم يعلم أحي هو أم ميت ) وقوله ( نصب القاضي من يحفظ ماله ويقوم عليه ويستوفي حقه ) إشارة إلى بيان حكمه في الشرع ، وكلامه واضح ( قوله ولا في نصيب له في عقار أو عروض في يد رجل ) بأن كان الشيء مشتركا بين المفقود وغيره ( قوله وأنه ) أي الوكيل من جهة القاضي ( لا يملك الخصومة بلا خلاف ، إنما الخلاف في الوكيل بالقبض من جهة المالك في الدين ) فإنه عند أبي حنيفة رحمه الله يملك الخصومة وعندهما لا
يَدَّعِيه لِلْغَائِبِ لَمْ يَتَعَيَّنْ سَبَبًا لِثُبُوتِ حَقِّهِ وَهُوَ النَّفَقَةُ ، لِأَنَّهَا كَمَا تَجِبُ فِي هَذَا الْمَالِ تَجِبُ فِي مَالٍ آخَرَ لِلْمَفْقُودِ .
الشَّرْحُ
(8/231)
كِتَابُ الْمَفْقُودِ : قَدْ تَقَدَّمَ وَجْهُ مُنَاسَبَةِ ذِكْرِ هَذَا الْكِتَابِ هُنَا ، وَالْمَفْقُودُ مُشْتَقٌّ مِنْ الْفَقْدِ وَهُوَ فِي اللُّغَةِ مِنْ الْأَضْدَادِ ، يُقَالُ فَقَدْت الشَّيْءَ : أَيْ أَضْلَلْته ، وَفَقَدْته : أَيْ طَلَبْته ، وَكِلَا الْمَعْنَيَيْنِ مُتَحَقِّقٌ فِي الْمَفْقُودِ فَقَدْ ضَلَّ عَنْ أَهْلِهِ وَهُمْ فِي طَلَبِهِ .
وَذُكِرَ فِي الْكِتَابِ مَا يَدُلُّ عَلَى مَفْهُومِهِ الشَّرْعِيِّ وَهُوَ قَوْلُهُ ( إذَا غَابَ الرَّجُلُ وَلَمْ يُعْرَفْ لَهُ مَوْضِعٌ وَلَمْ يُعْلَمْ أَحَيٌّ هُوَ أَمْ مَيِّتٌ ) وَقَوْلُهُ ( نَصَّبَ الْقَاضِي مَنْ يَحْفَظُ مَالَهُ وَيَقُومُ عَلَيْهِ وَيَسْتَوْفِي حَقَّهُ ) إشَارَةٌ إلَى بَيَانِ حُكْمِهِ فِي الشَّرْعِ ، وَكَلَامُهُ وَاضِحٌ ( قَوْلُهُ وَلَا فِي نَصِيبٍ لَهُ فِي عَقَارٍ أَوْ عُرُوضٍ فِي يَدِ رَجُلٍ ) بِأَنْ كَانَ الشَّيْءُ مُشْتَرَكًا بَيْنَ الْمَفْقُودِ وَغَيْرِهِ ( قَوْلُهُ وَأَنَّهُ ) أَيْ الْوَكِيلَ مِنْ جِهَةِ الْقَاضِي ( لَا يَمْلِكُ الْخُصُومَةَ بِلَا خِلَافٍ ، إنَّمَا الْخِلَافُ فِي الْوَكِيلِ بِالْقَبْضِ مِنْ جِهَةِ الْمَالِكِ فِي الدَّيْنِ ) فَإِنَّهُ عِنْدَ أَبِي حَنِيفَةَ رَحِمَهُ اللَّهُ يَمْلِكُ الْخُصُومَةَ وَعِنْدَهُمَا لَا