أو حبا اخر من الحبوب كذلك وأقاما على ذلك بينة قضي بذلك للخارج في هذه الصور كلها لأن أسباب الملك فيها ليست في معنى النتاج لتكررها أما الخز فلما نقلناه ، وأما البناء فلأنه يكون مرة بعد أخرى ، وأما الغرس فكذلك ، وأما الحنطة والحبوب فلأنها تزرع ثم يغربل التراب فتتميز(19/117)
الحنطة والحبوب ثم تزرع ثانية ، فإذا لم تكن في معناه لم تلحق به بل صارت بمنزلة الملك المطلق ( فإن أشكل ) أي فإن أشكل شيء لا يتيقن بالتكرار وعدمه فيه ( يرجع إلى أهل الخبرة ) أي يسأل القاضي أهل العلم عن ذلك : يعني العدول منهم ويبني حكمه على قولهم ( لأنهم أعرف به ) قال الله تعالى : { فاسألوا أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون } الواحد منهم يكفي والاثنان أحوط وكذا في النهاية نقلا عن المبسوط والذخيرة ( فإن أشكل عليهم ) أي فإن أشكل ذلك على أهل الخبرة أيضا ( قضي به ) أي بالمشكل ( للخارج لأن القضاء ببينته ) أي بينة الخارج ( هو الأصل ) لأنه القياس ( والعدول عنه بخبر النتاج ) أي والعدول عن الأصل كان بخبر النتاج : أي بحديث النتاج ، وهو حديث جابر رضي الله عنه كما رويناه من قبل في وجه الاستحسان فإذا لم يعلم يرجع إلى الأصل ) الذي هو القياس .(19/118)
قال ( وإن أقام الخارج البينة على الملك المطلق وصاحب اليد البينة
أَوْ حَبًّا آخَرَ مِنْ الْحُبُوبِ كَذَلِكَ وَأَقَامَا عَلَى ذَلِكَ بَيِّنَةً قُضِيَ بِذَلِكَ لِلْخَارِجِ فِي هَذِهِ الصُّوَرِ كُلِّهَا لِأَنَّ أَسْبَابَ الْمِلْكِ فِيهَا لَيْسَتْ فِي مَعْنَى النِّتَاجِ لِتَكَرُّرِهَا أَمَّا الْخَزُّ فَلِمَا نَقَلْنَاهُ ، وَأَمَّا الْبِنَاءُ فَلِأَنَّهُ يَكُونُ مَرَّةً بَعْدَ أُخْرَى ، وَأَمَّا الْغَرْسُ فَكَذَلِكَ ، وَأَمَّا الْحِنْطَةُ وَالْحُبُوبُ فَلِأَنَّهَا تُزْرَعُ ثُمَّ يُغَرْبَلُ التُّرَابُ فَتَتَمَيَّزُ(19/117)
الْحِنْطَةُ وَالْحُبُوبُ ثُمَّ تُزْرَعُ ثَانِيَةً ، فَإِذَا لَمْ تَكُنْ فِي مَعْنَاهُ لَمْ تُلْحَقْ بِهِ بَلْ صَارَتْ بِمَنْزِلَةِ الْمِلْكِ الْمُطْلَقِ ( فَإِنْ أَشْكَلَ ) أَيْ فَإِنْ أَشْكَلَ شَيْءٌ لَا يَتَيَقَّنُ بِالتَّكْرَارِ وَعَدَمِهِ فِيهِ ( يَرْجِعُ إلَى أَهْلِ الْخِبْرَةِ ) أَيْ يَسْأَلُ الْقَاضِي أَهْلَ الْعِلْمِ عَنْ ذَلِكَ : يَعْنِي الْعُدُولَ مِنْهُمْ وَيَبْنِي حُكْمَهُ عَلَى قَوْلِهِمْ ( لِأَنَّهُمْ أَعْرَفُ بِهِ ) قَالَ اللَّهُ تَعَالَى : { فَاسْأَلُوا أَهْلَ الذِّكْرِ إنْ كُنْتُمْ لَا تَعْلَمُونَ } الْوَاحِدُ مِنْهُمْ يَكْفِي وَالِاثْنَانِ أَحْوَطُ وَكَذَا فِي النِّهَايَةِ نَقْلًا عَنْ الْمَبْسُوطِ وَالذَّخِيرَةِ ( فَإِنْ أَشْكَلَ عَلَيْهِمْ ) أَيْ فَإِنْ أَشْكَلَ ذَلِكَ عَلَى أَهْلِ الْخِبْرَةِ أَيْضًا ( قُضِيَ بِهِ ) أَيْ بِالْمُشْكِلِ ( لِلْخَارِجِ لِأَنَّ الْقَضَاءَ بِبَيِّنَتِهِ ) أَيْ بَيِّنَةِ الْخَارِجِ ( هُوَ الْأَصْلُ ) لِأَنَّهُ الْقِيَاسُ ( وَالْعُدُولُ عَنْهُ بِخَبَرِ النِّتَاجِ ) أَيْ وَالْعُدُولُ عَنْ الْأَصْلِ كَانَ بِخَبَرِ النِّتَاجِ : أَيْ بِحَدِيثِ النِّتَاجِ ، وَهُوَ حَدِيثُ جَابِرٍ رَضِيَ اللَّهُ عَنْهُ كَمَا رَوَيْنَاهُ مِنْ قَبْلُ فِي وَجْهِ الِاسْتِحْسَانِ فَإِذَا لَمْ يَعْلَمْ يَرْجِعْ إلَى الْأَصْلِ ) الَّذِي هُوَ الْقِيَاسُ .(19/118)
قَالَ ( وَإِنْ أَقَامَ الْخَارِجُ الْبَيِّنَةَ عَلَى الْمِلْكِ الْمُطْلَقِ وَصَاحِبُ الْيَدِ الْبَيِّنَةَ