بأن لم تقصد عينها : ( فنوع ) أي : فالواجب تعيين نوعها كإبل أو بغال ( وصنف ) كعراب أو بخت ( وذكورة وأنوثة ) .
فالحاصل أن الدابة أو غيرها لركوب أو غيره لا بد في صحة العقد عليها من التعيين بالذات أو الوصف .
لكن إن عينت بالإشارة كدابتك هذه ، أو : التي كانت معك بالأمس ، انفسخت الإجارة بتلفها ، وإلا فلا ، وعلى ربها بدلها .
ولو قال : دابتك البيضاء - وليس له غيرها - فغير المعينة بالإشارة مضمونة على ربها بدلها إن تلفت ، وإلا انفسخت بتلفها .
وعبارته لا تفيد ذلك فكان الأحسن أن يقول : وهي مضمونة إلا إذا عينت بالإشارة فتأمل .
الشرح
قوله : [ وعلى ربها بدلها ] : راجع لما بعد وإلا .
قوله : [ ولو قال دابتك البيضاء ] إلخ : مبالغة فيما بعد وإلا قال في الأصل ولو قال دابتك البيضاء أو الحمراء وليس له غيرها لاحتمال إبدالها ما لم يقل هذه أو التي رأيتها معك بالأمس بعينها ( ا هـ ) .
قوله : [ وعبارته لا تفيد ذلك ] : الضمير يعود على المتن وهذا الاعتراض بعينه يرد على خليل .
وقوله : [ فكان الأحسن أن يقول ] : وهي
بِأَنْ لَمْ تُقْصَدْ عَيْنُهَا : ( فَنَوْعٌ ) أَيْ : فَالْوَاجِبُ تَعْيِينُ نَوْعِهَا كَإِبِلٍ أَوْ بِغَالٍ ( وَصِنْفٌ ) كَعِرَابٍ أَوْ بُخْتٍ ( وَذُكُورَةٌ وَأُنُوثَةٌ ) .
فَالْحَاصِلُ أَنَّ الدَّابَّةَ أَوْ غَيْرَهَا لِرُكُوبٍ أَوْ غَيْرِهِ لَا بُدَّ فِي صِحَّةِ الْعَقْدِ عَلَيْهَا مِنْ التَّعْيِينِ بِالذَّاتِ أَوْ الْوَصْفِ .
لَكِنْ إنْ عُيِّنَتْ بِالْإِشَارَةِ كَدَابَّتِكَ هَذِهِ ، أَوْ : الَّتِي كَانَتْ مَعَك بِالْأَمْسِ ، انْفَسَخَتْ الْإِجَارَةُ بِتَلَفِهَا ، وَإِلَّا فَلَا ، وَعَلَى رَبِّهَا بَدَلُهَا .
وَلَوْ قَالَ : دَابَّتُك الْبَيْضَاءُ - وَلَيْسَ لَهُ غَيْرُهَا - فَغَيْرُ الْمُعَيَّنَةِ بِالْإِشَارَةِ مَضْمُونَةٌ عَلَى رَبِّهَا بَدَلُهَا إنْ تَلِفَتْ ، وَإِلَّا انْفَسَخَتْ بِتَلَفِهَا .
وَعِبَارَتُهُ لَا تُفِيدُ ذَلِكَ فَكَانَ الْأَحْسَنُ أَنْ يَقُولَ : وَهِيَ مَضْمُونَةٌ إلَّا إذَا عُيِّنَتْ بِالْإِشَارَةِ فَتَأَمَّلْ .
الشَّرْحُ
قَوْلُهُ : [ وَعَلَى رَبِّهَا بَدَلُهَا ] : رَاجِعٌ لِمَا بَعْدُ وَإِلَّا .
قَوْلُهُ : [ وَلَوْ قَالَ دَابَّتُك الْبَيْضَاءُ ] إلَخْ : مُبَالَغَةً فِيمَا بَعْدُ وَإِلَّا قَالَ فِي الْأَصْلِ وَلَوْ قَالَ دَابَّتُك الْبَيْضَاءُ أَوْ الْحَمْرَاءُ وَلَيْسَ لَهُ غَيْرُهَا لِاحْتِمَالِ إبْدَالِهَا مَا لَمْ يَقُلْ هَذِهِ أَوْ الَّتِي رَأَيْتهَا مَعَك بِالْأَمْسِ بِعَيْنِهَا ( ا هـ ) .
قَوْلُهُ : [ وَعِبَارَتُهُ لَا تُفِيدُ ذَلِكَ ] : الضَّمِيرُ يَعُودُ عَلَى الْمَتْنِ وَهَذَا الِاعْتِرَاضُ بِعَيْنِهِ يَرُدُّ عَلَى خَلِيلٍ .
وَقَوْلُهُ : [ فَكَانَ الْأَحْسَنُ أَنْ يَقُولَ ] : وَهِيَ