هو المعير ويشترط استماع المستعير لإعارته المال .
وعليه لو قال أحد : أعرت فلانا دابتي هذه أو ثوبي هذا ولم يكن ذلك الشخص حاضرا يسمع كلام المعير وأخذ تلك الدابة أو ذلك الثوب وتلف في يده ضمن ؛ لأن الاستماع شرط في الإيجاب والقبول كما صار بيانه في المادة ( 167 ) .
أما لو استمع المستعير أو رسول كلام المعير أو فضولي عدل وأخبرا المستعير به وأخذ المستعير المال بعد ذلك فلا يلزمه ضمان ( تكملة رد المحتار ) ؛ لأن الأخذ بعد ذلك قبول فعلا : الحكم الثالث لا تنعقد الإعارة بلا إيجاب أيضا .
وعليه لو قال أحد لاخر من غير سبق الاستعارة : خذ دابتي هذه واستخدمها واستعملها وأخذها فلا يكون ذلك عارية بل عقد وديعة وتكون نفقة الدابة على صاحبها لإعطاء المودع المستودع الإذن بالانتفاع بها ( البحر وتكملة رد المحتار ) ولا تكون من قبيل ما جاء في المادة ( 815 ) .
1 - مثلا لو قال شخص لاخر : أعرتك مالي هذا ، أو قال : أعطيتك إياه عارية ، أو قال : ملكتك منفعة مالي هذا بلا عوض ، فقال الاخر : قبلت ؛ أو قبضه ولم يقل شيئا أو قال رجل لإنسان : أعطني هذا المال عارية(5/395)
فأعطاه إياه وقبضه المستعير أيضا انعقدت الإعارة
هُوَ الْمُعِيرُ وَيُشْتَرَطُ اسْتِمَاعُ الْمُسْتَعِيرِ لِإِعَارَتِهِ الْمَالَ .
وَعَلَيْهِ لَوْ قَالَ أَحَدٌ : أَعَرْت فُلَانًا دَابَّتِي هَذِهِ أَوْ ثَوْبِي هَذَا وَلَمْ يَكُنْ ذَلِكَ الشَّخْصُ حَاضِرًا يَسْمَعُ كَلَامَ الْمُعِيرِ وَأَخَذَ تِلْكَ الدَّابَّةَ أَوْ ذَلِكَ الثَّوْبَ وَتَلِفَ فِي يَدِهِ ضَمِنَ ؛ لِأَنَّ الِاسْتِمَاعَ شَرْطٌ فِي الْإِيجَابِ وَالْقَبُولِ كَمَا صَارَ بَيَانُهُ فِي الْمَادَّةِ ( 167 ) .
أَمَّا لَوْ اسْتَمَعَ الْمُسْتَعِيرُ أَوْ رَسُولٌ كَلَامَ الْمُعِيرِ أَوْ فُضُولِيٌّ عَدْلٌ وَأَخْبَرَا الْمُسْتَعِيرَ بِهِ وَأَخَذَ الْمُسْتَعِيرُ الْمَالَ بَعْدَ ذَلِكَ فَلَا يَلْزَمُهُ ضَمَانٌ ( تَكْمِلَةُ رَدِّ الْمُحْتَارِ ) ؛ لِأَنَّ الْأَخْذَ بَعْدَ ذَلِكَ قَبُولٌ فِعْلًا : الْحُكْمُ الثَّالِثُ لَا تَنْعَقِدُ الْإِعَارَةُ بِلَا إيجَابٍ أَيْضًا .
وَعَلَيْهِ لَوْ قَالَ أَحَدٌ لِآخَرَ مِنْ غَيْرِ سَبْقِ الِاسْتِعَارَةِ : خُذْ دَابَّتِي هَذِهِ وَاسْتَخْدِمْهَا وَاسْتَعْمِلْهَا وَأَخَذَهَا فَلَا يَكُونُ ذَلِكَ عَارِيَّةً بَلْ عَقْدَ وَدِيعَةٍ وَتَكُونُ نَفَقَةُ الدَّابَّةِ عَلَى صَاحِبِهَا لِإِعْطَاءِ الْمُودِعِ الْمُسْتَوْدَعَ الْإِذْنَ بِالِانْتِفَاعِ بِهَا ( الْبَحْرُ وَتَكْمِلَةُ رَدِّ الْمُحْتَارِ ) وَلَا تَكُونُ مِنْ قَبِيلِ مَا جَاءَ فِي الْمَادَّةِ ( 815 ) .
1 - مَثَلًا لَوْ قَالَ شَخْصٌ لِآخَرَ : أَعَرْتُك مَالِي هَذَا ، أَوْ قَالَ : أَعْطَيْتُك إيَّاهُ عَارِيَّةً ، أَوْ قَالَ : مَلَّكْتُك مَنْفَعَةَ مَالِي هَذَا بِلَا عِوَضٍ ، فَقَالَ الْآخَرُ : قَبِلْت ؛ أَوْ قَبَضَهُ وَلَمْ يَقُلْ شَيْئًا أَوْ قَالَ رَجُلٌ لِإِنْسَانٍ : أَعْطِنِي هَذَا الْمَالَ عَارِيَّةً(5/395)
فَأَعْطَاهُ إيَّاهُ وَقَبَضَهُ الْمُسْتَعِيرُ أَيْضًا انْعَقَدَتْ الْإِعَارَةُ