ولا تشمله الرواية المطلقة ، ومنشأ هذا القول أن حربا نقل عن الإمام أحمد أن الجارية إذا غسلت رأسه أو غمزت رجله أو طبخت يبطل خياره ، فقال الشيخ والشارح : يمكن أن يقال : ما قصد به من الاستخدام تجربة المبيع لا يبطل الخيار ، كركوب الدابة ليعلم سيرها ، وما لا يقصد به ذلك يبطل ، كركوب الدابة لحاجته ، انتهى .
وهذا هو الصواب ، بل الغالب لا يكون الخيار إلا للتروي ولمعرفة المبيع ، وذلك لا يحصل إلا بالتجربة ، والمقصود أن إدخال المصنف الاستخدام للتجربة في الروايتين مع إطلاقهما فيه نظر ، والرواية على إطلاقها لا تقاوم الرواية الأخرى ، بل الصواب أن محل الروايتين المطلقتين في غير الاستخدام للتجربة ، وأن الاستخدام للتجربة لا يبطل خياره وإن قيل فيه قول المصنف ، والله أعلم .(6/330)
وإن تلف عنده فهل يبطل خيار البائع ، كخياره في الأشهر ؟ فيه روايتان ( م 8 ) فإن بطل أو أمضى فالثمن ، وإن فسخ أحدهما فمثله أو قيمته يوم التلف وقبل القبض .
أصل الوجهين انتقال الملك .
الشرح
( مسألة 8 ) قوله :
وَلَا تَشْمَلُهُ الرِّوَايَةُ الْمُطْلَقَةُ ، وَمَنْشَأُ هَذَا الْقَوْلِ أَنَّ حَرْبًا نَقَلَ عَنْ الْإِمَامِ أَحْمَدَ أَنَّ الْجَارِيَةَ إذَا غَسَلَتْ رَأْسَهُ أَوْ غَمَزَتْ رِجْلَهُ أَوْ طَبَخَتْ يَبْطُلُ خِيَارُهُ ، فَقَالَ الشَّيْخُ وَالشَّارِحُ : يُمْكِنُ أَنْ يُقَالَ : مَا قُصِدَ بِهِ مِنْ الِاسْتِخْدَامِ تَجْرِبَةُ الْمَبِيعِ لَا يُبْطِلُ الْخِيَارَ ، كَرُكُوبِ الدَّابَّةِ لِيَعْلَمَ سَيْرَهَا ، وَمَا لَا يُقْصَدُ بِهِ ذَلِكَ يُبْطِلُ ، كَرُكُوبِ الدَّابَّةِ لِحَاجَتِهِ ، انْتَهَى .
وَهَذَا هُوَ الصَّوَابُ ، بَلْ الْغَالِبُ لَا يَكُونُ الْخِيَارُ إلَّا لِلتَّرَوِّي وَلِمَعْرِفَةِ الْمَبِيعِ ، وَذَلِكَ لَا يَحْصُلُ إلَّا بِالتَّجْرِبَةِ ، وَالْمَقْصُودُ أَنَّ إدْخَالَ الْمُصَنِّفِ الِاسْتِخْدَامَ لِلتَّجْرِبَةِ فِي الرِّوَايَتَيْنِ مَعَ إطْلَاقِهِمَا فِيهِ نَظَرٌ ، وَالرِّوَايَةُ عَلَى إطْلَاقِهَا لَا تُقَاوِمُ الرِّوَايَةَ الْأُخْرَى ، بَلْ الصَّوَابُ أَنَّ مَحَلَّ الرِّوَايَتَيْنِ الْمُطْلَقَتَيْنِ فِي غَيْرِ الِاسْتِخْدَامِ لِلتَّجْرِبَةِ ، وَأَنَّ الِاسْتِخْدَامَ لِلتَّجْرِبَةِ لَا يُبْطِلُ خِيَارَهُ وَإِنْ قِيلَ فِيهِ قَوْلُ الْمُصَنِّفِ ، وَاَللَّهُ أَعْلَمُ .(6/330)
وَإِنْ تَلِفَ عِنْدَهُ فَهَلْ يَبْطُلُ خِيَارُ الْبَائِعِ ، كَخِيَارِهِ فِي الْأَشْهَرِ ؟ فِيهِ رِوَايَتَانِ ( م 8 ) فَإِنْ بَطَلَ أَوْ أَمْضَى فَالثَّمَنُ ، وَإِنْ فَسَخَ أَحَدُهُمَا فَمِثْلُهُ أَوْ قِيمَتُهُ يَوْمَ التَّلَفِ وَقَبْلَ الْقَبْضِ .
أَصْلُ الْوَجْهَيْنِ انْتِقَالُ الْمِلْكِ .
الشَّرْحُ
( مَسْأَلَةٌ 8 ) قَوْلُهُ :