يعذر بالجهالة فلا شيء عليه من وطئه إياها إذا طاوعته .
قال : وقال مالك : إذا وطئ الرجل مكاتبته فلا شيء عليه من وطئه إياها ، قلت : ولا يكون عليه ما نقصها قال : لا إذا طاوعته ، قلت : فما فرق بين الأجنبي وبين السيد إذا نقصها وطء الأجنبي والسيد ، قال : لأنها أمته وهي إن عجزت رجعت ناقصة ، والأجنبي إذا وطئها فنقصها إن هي عجزت رجعت إلى سيدها ناقصة فهذا يكون عليه ما نقصها ، فإن وطئها سيدها فحملت فضرب رجل بطنها فألقت جنينا فأرى أن في جنينها ما في جنين الحرة ؛ لأن مالكا قال : في جنين أم الولد من سيدها ما في جنين الحرة ، فهذه بحال جنين أم الولد ويورث جنين المكاتبة على فرائض الله ، كذا قال مالك في جنين أم الولد من سيدها .
ابن وهب ، عن يزيد بن عياض ، عن خالد بن إلياس ، عن القاسم بن عمرو بن المؤمل أنه سأل ابن المسيب عن رجل وطئ مكاتبته فحملت ، قال : تبطل كتابتها وهي جاريته .
ابن وهب ، عن جرير بن(7/443)
حازم قال : كان إبراهيم النخعي
يُعْذَرُ بِالْجَهَالَةِ فَلَا شَيْءَ عَلَيْهِ مِنْ وَطْئِهِ إيَّاهَا إذَا طَاوَعَتْهُ .
قَالَ : وَقَالَ مَالِكٌ : إذَا وَطِئَ الرَّجُلُ مُكَاتَبَتَهُ فَلَا شَيْءَ عَلَيْهِ مِنْ وَطْئِهِ إيَّاهَا ، قُلْتُ : وَلَا يَكُونُ عَلَيْهِ مَا نَقَصَهَا قَالَ : لَا إذَا طَاوَعَتْهُ ، قُلْتُ : فَمَا فَرْقُ بَيْنَ الْأَجْنَبِيِّ وَبَيْنَ السَّيِّدِ إذَا نَقَصَهَا وَطْءُ الْأَجْنَبِيِّ وَالسَّيِّدِ ، قَالَ : لِأَنَّهَا أَمَتُهُ وَهِيَ إنْ عَجَزَتْ رَجَعَتْ نَاقِصَةً ، وَالْأَجْنَبِيُّ إذَا وَطِئَهَا فَنَقَصَهَا إنْ هِيَ عَجَزَتْ رَجَعَتْ إلَى سَيِّدِهَا نَاقِصَةً فَهَذَا يَكُونُ عَلَيْهِ مَا نَقَصَهَا ، فَإِنْ وَطِئَهَا سَيِّدُهَا فَحَمَلَتْ فَضَرَبَ رَجُلٌ بَطْنَهَا فَأَلْقَتْ جَنِينًا فَأَرَى أَنَّ فِي جَنِينِهَا مَا فِي جَنِينِ الْحُرَّةِ ؛ لِأَنَّ مَالِكًا قَالَ : فِي جَنِينِ أُمِّ الْوَلَدِ مِنْ سَيِّدِهَا مَا فِي جَنِينِ الْحُرَّةِ ، فَهَذِهِ بِحَالِ جَنِينِ أُمِّ الْوَلَدِ وَيُورَثُ جَنِينُ الْمُكَاتَبَةِ عَلَى فَرَائِضِ اللَّهِ ، كَذَا قَالَ مَالِكٌ فِي جَنِينِ أُمِّ الْوَلَدِ مِنْ سَيِّدِهَا .
ابْنُ وَهْبٍ ، عَنْ يَزِيدَ بْنِ عِيَاضٍ ، عَنْ خَالِدِ بْنِ إلْيَاسَ ، عَنْ الْقَاسِمِ بْنِ عَمْرِو بْنِ الْمُؤَمِّلِ أَنَّهُ سَأَلَ ابْنَ الْمُسَيِّبِ عَنْ رَجُلٍ وَطِئَ مُكَاتَبَتَهُ فَحَمَلَتْ ، قَالَ : تَبْطُلُ كِتَابَتُهَا وَهِيَ جَارِيَتُهُ .
ابْنُ وَهْبٍ ، عَنْ جَرِيرِ بْنِ(7/443)
حَازِمٍ قَالَ : كَانَ إبْرَاهِيمُ النَّخَعِيُّ