فيه خلافا فكيف يتصور أن يكون سقوط الضمان لأجل أنه كأمه عنده ،(7/475)
وعندهما يضمن ، وهو حر الأصل ، ولو كان مكان الدعوى إعتاق كان مستقيما ، وذكر محمد في الرقيات أن أم الولد تضمن بالغصب عند أبي حنيفة رحمه الله على نحو ما يضمن به الصبي الحر حتى لو ماتت حتف أنفها لم يضمن ، ولو قربها إلى مسبعة فافترسها السبع يضمن لأن هذا ضمان جناية لا ضمان غصب ، ولهذا يضمن الصبي الحر بمثله .
الشرح
( قوله يعني إذا كانت أم ولد بين شريكين ) أي بأن ادعى كل منهما أنها أم ولد له انتهى فتح ( قوله فأعتقها أحدهما ) أي ، وهو موسر انتهى هداية ( قوله وقالا يضمن ) أي نصف قيمتها انتهى هداية ( قوله إن كان موسرا ) وإن كان معسرا سعت للساكت فيه انتهى كمال ( قوله وعندهما يضمن ) أي يضمن عندهما لشريكه نصف قيمة الولد انتهى ( قوله ويسعى له ) أي للشريك انتهى ( قوله لأن هذا ضمان جناية لا ضمان غصب ) وكما لو قتلها حيث يضمن بالاتفاق انتهى فتح(7/476)
قال رحمه الله ( له أعبد قال لاثنين أحدكما حر فخرج واحد ، ودخل اخر ، وكرر
فِيهِ خِلَافًا فَكَيْفَ يُتَصَوَّرُ أَنْ يَكُونَ سُقُوطُ الضَّمَانِ لِأَجْلِ أَنَّهُ كَأُمِّهِ عِنْدَهُ ،(7/475)
وَعِنْدَهُمَا يَضْمَنُ ، وَهُوَ حُرُّ الْأَصْلِ ، وَلَوْ كَانَ مَكَانَ الدَّعْوَى إعْتَاقٌ كَانَ مُسْتَقِيمًا ، وَذَكَرَ مُحَمَّدٌ فِي الرُّقَيَّاتِ أَنَّ أُمَّ الْوَلَدِ تُضْمَنُ بِالْغَصْبِ عِنْدَ أَبِي حَنِيفَةَ رَحِمَهُ اللَّهُ عَلَى نَحْوِ مَا يُضْمَنُ بِهِ الصَّبِيُّ الْحُرُّ حَتَّى لَوْ مَاتَتْ حَتْفَ أَنْفِهَا لَمْ يُضْمَنْ ، وَلَوْ قَرَّبَهَا إلَى مَسْبَعَةٍ فَافْتَرَسَهَا السَّبْعُ يَضْمَنُ لِأَنَّ هَذَا ضَمَانُ جِنَايَةٍ لَا ضَمَانُ غَصْبٍ ، وَلِهَذَا يُضْمَنُ الصَّبِيُّ الْحُرُّ بِمِثْلِهِ .
الشَّرْحُ
( قَوْلُهُ يَعْنِي إذَا كَانَتْ أُمُّ وَلَدٍ بَيْنَ شَرِيكَيْنِ ) أَيْ بِأَنْ ادَّعَى كُلٌّ مِنْهُمَا أَنَّهَا أُمُّ وَلَدٍ لَهُ انْتَهَى فَتْحٌ ( قَوْلُهُ فَأَعْتَقَهَا أَحَدُهُمَا ) أَيْ ، وَهُوَ مُوسِرٌ انْتَهَى هِدَايَةٌ ( قَوْلُهُ وَقَالَا يَضْمَنُ ) أَيْ نِصْفَ قِيمَتِهَا انْتَهَى هِدَايَةٌ ( قَوْلُهُ إنْ كَانَ مُوسِرًا ) وَإِنْ كَانَ مُعْسِرًا سَعَتْ لِلسَّاكِتِ فِيهِ انْتَهَى كَمَالٌ ( قَوْلُهُ وَعِنْدَهُمَا يَضْمَنُ ) أَيْ يَضْمَنُ عِنْدَهُمَا لِشَرِيكِهِ نِصْفَ قِيمَةِ الْوَلَدِ انْتَهَى ( قَوْلُهُ وَيَسْعَى لَهُ ) أَيْ لِلشَّرِيكِ انْتَهَى ( قَوْلُهُ لِأَنَّ هَذَا ضَمَانُ جِنَايَةٍ لَا ضَمَانُ غَصْبٍ ) وَكَمَا لَوْ قَتَلَهَا حَيْثُ يَضْمَنُ بِالِاتِّفَاقِ انْتَهَى فَتْحٌ(7/476)
قَالَ رَحِمَهُ اللَّهُ ( لَهُ أَعْبُدٌ قَالَ لِاثْنَيْنِ أَحَدُكُمَا حُرٌّ فَخَرَجَ وَاحِدٌ ، وَدَخَلَ آخَرُ ، وَكَرَّرَ