قائمة في الجاني إلا أنها قد ذهبت من الجاني ولا يجد المجني عليه ما يقتص منه ، لأنه قد ذهب ذلك من الجاني .
ولو كان ذلك فيه قائما لاقتص منه ، وإنما منعه من القصاص أن ذلك الشيء ليس في الجاني ، فهذا فيه العقل على الجاني في ماله ولا تحمله العاقلة .
قال : وتفسير هذا مثل الرجل يقطع يمين الرجل عمدا ولا يمين للقاطع ، فالقاطع لو كانت يمينه قائمة(16/121)
لقطعها هذا المقطوعة يده مكان يده ، ولكنها ذاهبة فلا يجد ما يقطع .
فهذا الذي يكون العقل في ماله ولا تحمله العاقلة - في قول مالك - فهذا فرق ما بينهما .(16/122)
ما تحمل العاقلة وما لا تحمل قلت : أرأيت العاقلة في قول مالك ، هل تحمل أقل من الثلث ؟ قال : لا تحمل في قول مالك أقل من الثلث ، ولا تحمل إلا الثلث فصاعدا .
قلت : وكل شيء يكون في الجسد يبلغ الثلث من ذهاب بصر أو سمع أو لسان أو شلل أو غير ذلك مما هو في الجسد ، فإذا بلغ الثلث حملته العاقلة في قول مالك ؟ قال : نعم إذا كان ذلك
قَائِمَةً فِي الْجَانِي إلَّا أَنَّهَا قَدْ ذَهَبَتْ مِنْ الْجَانِي وَلَا يَجِدُ الْمَجْنِيّ عَلَيْهِ مَا يَقْتَصُّ مِنْهُ ، لِأَنَّهُ قَدْ ذَهَبَ ذَلِكَ مِنْ الْجَانِي .
وَلَوْ كَانَ ذَلِكَ فِيهِ قَائِمًا لَاقْتَصَّ مِنْهُ ، وَإِنَّمَا مَنَعَهُ مِنْ الْقِصَاصِ أَنَّ ذَلِكَ الشَّيْءَ لَيْسَ فِي الْجَانِي ، فَهَذَا فِيهِ الْعَقْلُ عَلَى الْجَانِي فِي مَالِهِ وَلَا تَحْمِلُهُ الْعَاقِلَةُ .
قَالَ : وَتَفْسِيرُ هَذَا مِثْلُ الرَّجُلِ يَقْطَعُ يَمِينَ الرَّجُلِ عَمْدًا وَلَا يَمِينَ لِلْقَاطِعِ ، فَالْقَاطِعُ لَوْ كَانَتْ يَمِينُهُ قَائِمَةً(16/121)
لَقَطَعَهَا هَذَا الْمَقْطُوعَةُ يَدُهُ مَكَانَ يَدِهِ ، وَلَكِنَّهَا ذَاهِبَةٌ فَلَا يَجِدُ مَا يَقْطَعُ .
فَهَذَا الَّذِي يَكُونُ الْعَقْلُ فِي مَالِهِ وَلَا تَحْمِلُهُ الْعَاقِلَةُ - فِي قَوْلِ مَالِكٍ - فَهَذَا فَرْقُ مَا بَيْنَهُمَا .(16/122)
مَا تَحْمِلُ الْعَاقِلَةُ وَمَا لَا تَحْمِلُ قُلْتُ : أَرَأَيْتَ الْعَاقِلَةَ فِي قَوْلِ مَالِكٍ ، هَلْ تَحْمِلُ أَقَلَّ مِنْ الثُّلُثِ ؟ قَالَ : لَا تَحْمِلُ فِي قَوْلِ مَالِكٍ أَقَلَّ مِنْ الثُّلُثِ ، وَلَا تَحْمِلُ إلَّا الثُّلُثَ فَصَاعِدًا .
قُلْتُ : وَكُلُّ شَيْءٍ يَكُونُ فِي الْجَسَدِ يَبْلُغُ الثُّلُثَ مِنْ ذَهَابِ بَصَرٍ أَوْ سَمْعٍ أَوْ لِسَانٍ أَوْ شَلَلٍ أَوْ غَيْرِ ذَلِكَ مِمَّا هُوَ فِي الْجَسَدِ ، فَإِذَا بَلَغَ الثُّلُثَ حَمَلَتْهُ الْعَاقِلَةُ فِي قَوْلِ مَالِكٍ ؟ قَالَ : نَعَمْ إذَا كَانَ ذَلِكَ