حقه ، واستوفاه ناقصا ، وإن شاء عدل إلى بدل حقه ، وهو كمال الأرش ، كمن أتلف على إنسان شيئا له مثل ، والمتلف جيد ، فانقطع عن أيدي الناس ، ولم يبق منه إلا الرديء ، وإن صاحب الحق يكون بالخيار إن شاء أخذ الموجود ناقصا ، وإن شاء عدل إلى قيمة الجيد لما قلنا كذا هذا ( ولو أراد ) المجني عليه أن يأخذه ويضمنه النقصان هل له ذلك ؟ قال أصحابنا - رحمهم الله - تعالى - : ليس له ذلك .
( وقال ) الشافعي : له ذلك قوله : إن حقه في المثل ولا يمكنه استيفاؤه من هذه اليد من كل وجه فيستوفي حقه منها بقدر ما يمكن ، ويضمنه الباقي ، كما لو أتلف على اخر شيئا من المثليات فانقطع عن أيدي الناس إلا قدر بعض حقه إنه يأخذ القدر الموجود من المتلف ويضمنه الباقي ، كذا هذا .
( ولنا )(17/11)
أنه قادر على استيفاء أصل حقه ، وإنما الفائت هو الوصف ، وهو صفة السلامة ، فإذا رضي باستيفاء أصل حقه ناقصا - كان ذلك رضا منه بسقوط حقه عن الصفة ، كما لو أتلف شيئا من ذوات
حَقِّهِ ، وَاسْتَوْفَاهُ نَاقِصًا ، وَإِنْ شَاءَ عَدَلَ إلَى بَدَلِ حَقِّهِ ، وَهُوَ كَمَالُ الْأَرْشِ ، كَمَنْ أَتْلَفَ عَلَى إنْسَانٍ شَيْئًا لَهُ مِثْلٌ ، وَالْمُتْلَفُ جَيِّدٌ ، فَانْقَطَعَ عَنْ أَيْدِي النَّاسِ ، وَلَمْ يَبْقَ مِنْهُ إلَّا الرَّدِيءُ ، وَإِنَّ صَاحِبَ الْحَقِّ يَكُونُ بِالْخِيَارِ إنْ شَاءَ أَخَذَ الْمَوْجُودَ نَاقِصًا ، وَإِنْ شَاءَ عَدَلَ إلَى قِيمَةِ الْجَيِّدِ لِمَا قُلْنَا كَذَا هَذَا ( وَلَوْ أَرَادَ ) الْمَجْنِيّ عَلَيْهِ أَنْ يَأْخُذَهُ وَيُضَمِّنَهُ النُّقْصَانَ هَلْ لَهُ ذَلِكَ ؟ قَالَ أَصْحَابُنَا - رَحِمَهُمُ اللَّهُ - تَعَالَى - : لَيْسَ لَهُ ذَلِكَ .
( وَقَالَ ) الشَّافِعِيُّ : لَهُ ذَلِكَ قَوْلُهُ : إنَّ حَقَّهُ فِي الْمِثْلِ وَلَا يُمْكِنُهُ اسْتِيفَاؤُهُ مِنْ هَذِهِ الْيَدِ مِنْ كُلِّ وَجْهٍ فَيَسْتَوْفِي حَقَّهُ مِنْهَا بِقَدْرِ مَا يُمْكِنُ ، وَيُضَمِّنُهُ الْبَاقِيَ ، كَمَا لَوْ أَتْلَفَ عَلَى آخَرَ شَيْئًا مِنْ الْمِثْلِيَّاتِ فَانْقَطَعَ عَنْ أَيْدِي النَّاسِ إلَّا قَدْرَ بَعْضِ حَقِّهِ إنَّهُ يَأْخُذُ الْقَدْرَ الْمَوْجُودِ مِنْ الْمُتْلَفِ وَيُضَمِّنُهُ الْبَاقِيَ ، كَذَا هَذَا .
( وَلَنَا )(17/11)
أَنَّهُ قَادِرٌ عَلَى اسْتِيفَاءِ أَصْلِ حَقِّهِ ، وَإِنَّمَا الْفَائِتُ هُوَ الْوَصْفُ ، وَهُوَ صِفَةُ السَّلَامَةِ ، فَإِذَا رَضِيَ بِاسْتِيفَاءِ أَصْلِ حَقِّهِ نَاقِصًا - كَانَ ذَلِكَ رِضًا مِنْهُ بِسُقُوطِ حَقِّهِ عَنْ الصِّفَةِ ، كَمَا لَوْ أَتْلَفَ شَيْئًا مِنْ ذَوَاتِ