عند وجود الشرط ، والإيجاب في المجهول في حق العين كالمتعلق بشرط البيان فيما لا يحتمل التعليق بالشرط فيصح إيجابه في المجهول ، فإن مات أحدهما ، أو قتل تعين العتق في الاخر ؛ لأن الذي مات خرج من أن يكون محلا لإيقاع العتق عليه ، والعتق المبهم في حق المعين كالنازل عند البيان فلا بد من بقاء لمحل ؛ ليبقى خياره في البيان ، وعدم التعين في الباقي منهما كان لمزاحمة الاخر إياه وقد زالت هذه المزاحمة بخروج أحدهما من أن يكون محلا للعتق فلهذا يتعين في الاخر .
وهذا بخلاف البيع فإنه لو اشترى أحد العبدين وسمى لكل واحد منهما ثمنا ، وشرط الخيار لنفسه ثم مات أحدهما تعين البيع في الهالك ، وهنا يتعين العتق في القائم قال علي القمي : وفي الحقيقة لا فرق بينهما ؛ لأن الهالك يهلك على ملكه في الفصلين ، والأصح أن يقول هناك حين أشرف أحدهما على الهلاك تعين البيع فيه ؛ لأنه تعذر عليه رده كما قبض فإنما يتعين للبيع ، وهو حي لا ميت ، وهنا لو تعين العتق فيه تعين بعد الموت ؛ لأنه بالإشراف على الهلاك لا يخرج
عِنْدَ وُجُودِ الشَّرْطِ ، وَالْإِيجَابُ فِي الْمَجْهُولِ فِي حَقِّ الْعَيْنِ كَالْمُتَعَلِّقِ بِشَرْطِ الْبَيَانِ فِيمَا لَا يَحْتَمِلُ التَّعْلِيقَ بِالشَّرْطِ فَيَصِحُّ إيجَابُهُ فِي الْمَجْهُولِ ، فَإِنْ مَاتَ أَحَدُهُمَا ، أَوْ قُتِلَ تَعَيَّنَ الْعِتْقُ فِي الْآخَرِ ؛ لِأَنَّ الَّذِي مَاتَ خَرَجَ مِنْ أَنْ يَكُونَ مَحَلًّا لِإِيقَاعِ الْعِتْقِ عَلَيْهِ ، وَالْعِتْقُ الْمُبْهَمُ فِي حَقِّ الْمُعَيَّنِ كَالنَّازِلِ عِنْدَ الْبَيَانِ فَلَا بُدَّ مِنْ بَقَاءٍ لِمَحَلٍّ ؛ لِيَبْقَى خِيَارُهُ فِي الْبَيَانِ ، وَعَدَمُ التَّعَيُّنِ فِي الْبَاقِي مِنْهُمَا كَانَ لِمُزَاحَمَةِ الْآخَرِ إيَّاهُ وَقَدْ زَالَتْ هَذِهِ الْمُزَاحَمَةُ بِخُرُوجِ أَحَدِهِمَا مِنْ أَنْ يَكُونَ مَحَلًّا لِلْعِتْقِ فَلِهَذَا يَتَعَيَّنُ فِي الْآخَرِ .
وَهَذَا بِخِلَافِ الْبَيْعِ فَإِنَّهُ لَوْ اشْتَرَى أَحَدَ الْعَبْدَيْنِ وَسَمَّى لِكُلِّ وَاحِدٍ مِنْهُمَا ثَمَنًا ، وَشَرَطَ الْخِيَارَ لِنَفْسِهِ ثُمَّ مَاتَ أَحَدُهُمَا تَعَيَّنَ الْبَيْعُ فِي الْهَالِكِ ، وَهُنَا يَتَعَيَّنُ الْعِتْقُ فِي الْقَائِمِ قَالَ عَلِيٌّ الْقُمِّيُّ : وَفِي الْحَقِيقَةِ لَا فَرْقَ بَيْنَهُمَا ؛ لِأَنَّ الْهَالِكَ يَهْلِكُ عَلَى مِلْكِهِ فِي الْفَصْلَيْنِ ، وَالْأَصَحُّ أَنْ يَقُولَ هُنَاكَ حِينَ أَشْرَفَ أَحَدُهُمَا عَلَى الْهَلَاكِ تَعَيَّنَ الْبَيْعُ فِيهِ ؛ لِأَنَّهُ تَعَذَّرَ عَلَيْهِ رَدُّهُ كَمَا قَبَضَ فَإِنَّمَا يَتَعَيَّنُ لِلْبَيْعِ ، وَهُوَ حَيٌّ لَا مَيِّتٌ ، وَهُنَا لَوْ تَعَيَّنَ الْعِتْقُ فِيهِ تَعَيَّنَ بَعْدَ الْمَوْتِ ؛ لِأَنَّهُ بِالْإِشْرَافِ عَلَى الْهَلَاكِ لَا يَخْرُجُ