وتقوم عليه وإن لم تحمل .
الشرح
(7/176)
وأما عكس هذا فلا حد وإليه الإشارة بقوله : ( ولا يحد ) الأصل الـ ( واطئ أمة ولده ) المراد أمة فرعه وإن سفل ، لأن للأصل شبهة في مال الفرع لخبر : { أنت ومالك لأبيك } ( و ) لكن ( تقوم عليه ) أي الأصل ولو جدا لأب أو أم لأن الجد كالأب في ذلك ، وفي العتق بالملك ، وفي عدم قتله بقتل فرعه إلا إذا ذبحه أو شق جوفه أو قصد إزهاق روحه ، وفي تغليظ الدية بالتثليث في العمد الذي لم يقتل به قاله ابن القاسم وعبد الملك ، ثم بالغ على تقويم جارية الولد على أصله بوطئها بقوله : ( وإن لم تحمل ) سواء كان مليا أو معدما قال خليل : وملك أب جارية ابنه بتلذذه بالقيمة ولكن يجب على الأب بعد غرم قيمتها أن يستبرئها إن أراد الاستمرار على وطئها ليفرق بين ماء الشبهة والملك ، وإنما يباح للأب وطؤها بعد استبرائها إذا لم يكن تقدم للابن وطء وإلا حرمت عليهما .
قال خليل : وحرمت عليهما إن وطئاها ، ولكن
وَتُقَوَّمُ عَلَيْهِ وَإِنْ لَمْ تَحْمِلْ .
الشَّرْحُ
(7/176)
وَأَمَّا عَكْسُ هَذَا فَلَا حَدَّ وَإِلَيْهِ الْإِشَارَةُ بِقَوْلِهِ : ( وَلَا يُحَدُّ ) الْأَصْلُ الـ ( وَاطِئُ أَمَةَ وَلَدِهِ ) الْمُرَادُ أَمَةُ فَرْعِهِ وَإِنْ سَفَلَ ، لِأَنَّ لِلْأَصْلِ شُبْهَةً فِي مَالِ الْفَرْعِ لِخَبَرِ : { أَنْتَ وَمَالُك لِأَبِيك } ( وَ ) لَكِنْ ( تُقَوَّمُ عَلَيْهِ ) أَيْ الْأَصْلِ وَلَوْ جَدًّا لِأَبٍ أَوْ أُمٍّ لِأَنَّ الْجَدَّ كَالْأَبِ فِي ذَلِكَ ، وَفِي الْعِتْقِ بِالْمِلْكِ ، وَفِي عَدَمِ قَتْلِهِ بِقَتْلِ فَرْعِهِ إلَّا إذَا ذَبَحَهُ أَوْ شَقَّ جَوْفَهُ أَوْ قَصَدَ إزْهَاقَ رُوحِهِ ، وَفِي تَغْلِيظِ الدِّيَةِ بِالتَّثْلِيثِ فِي الْعَمْدِ الَّذِي لَمْ يُقْتَلْ بِهِ قَالَهُ ابْنُ الْقَاسِمِ وَعَبْدُ الْمَلِكِ ، ثُمَّ بَالَغَ عَلَى تَقْوِيمِ جَارِيَةِ الْوَلَدِ عَلَى أَصْلِهِ بِوَطْئِهَا بِقَوْلِهِ : ( وَإِنْ لَمْ تَحْمِلْ ) سَوَاءٌ كَانَ مَلِيًّا أَوْ مُعْدَمًا قَالَ خَلِيلٌ : وَمُلِّكَ أَبٌ جَارِيَةَ ابْنِهِ بِتَلَذُّذِهِ بِالْقِيمَةِ وَلَكِنْ يَجِبُ عَلَى الْأَبِ بَعْدَ غُرْمِ قِيمَتِهَا أَنْ يَسْتَبْرِئَهَا إنْ أَرَادَ الِاسْتِمْرَارَ عَلَى وَطْئِهَا لِيُفَرِّقَ بَيْنَ مَاءِ الشُّبْهَةِ وَالْمِلْكِ ، وَإِنَّمَا يُبَاحُ لِلْأَبِ وَطْؤُهَا بَعْدَ اسْتِبْرَائِهَا إذَا لَمْ يَكُنْ تَقَدَّمَ لِلِابْنِ وَطْءٌ وَإِلَّا حَرُمَتْ عَلَيْهِمَا .
قَالَ خَلِيلٌ : وَحَرُمَتْ عَلَيْهِمَا إنْ وَطِئَاهَا ، وَلَكِنْ